30 июня 2021 года Тигран Оганян будет давать показания по делу Ohanian et al v. Apple Inc. et al.

Deposition – дача показаний под присягой по гражданским и уголовным делам. Этот процесс является частью этапа discovery и предшествует самому судебному процессу. Показания могут быть письменными и устными.

⚖️ Показания даются в соответствии с Законом №30 Свода федеральных законов гражданских процедур, согласно которому количество ограничивается десятью показаниями с каждой стороны. Показания одним свидетелем должны пройти в один день, а длительность дачи показаний не должна превышать семи часов.

🗣 Устные показания, как правило, происходят в адвокатской конторе и не требуют прямого участия суда. Закон не ограничивает место дачи показаний, коим может оказаться и рабочее место или дом свидетеля, либо конференц-зал. Во время дачи показаний присутствуют сами свидетели, дающие показания, адвокаты всех сторон, лицо, уполномоченное приводить к присяге и судебный стенографист.

⏩ До дачи показаний свидетель дает клятву точно так же, как и на судебном слушании. Показания записываются на видео, плюс судебный стенографист ведет стенограмму. Во время дачи показаний все стороны могут опрашивать свидетеля. Адвокаты могут возражать по вопросам оппонентов лишь в двух случаях:

1️⃣ Сослаться на привилегию

2️⃣ Возразить по форме заданного вопроса

⏭ Первыми вопросы задают адвокаты, ходатайствующие о даче показаний (прямой допрос). Свидетель должен давать четкие вербальные ответы на все вопросы, поскольку жесты нельзя передать в стенограмме.

🗎 В отдельных случаях показания могут быть даны в виде письменных вопросов. Свидетель отвечает только на те вопросы, которые были заранее предоставлены сторонами. Этот вид дачи показаний гораздо более бюджетный, ведь он не требует участия адвокатов сторон. В то же время, он является менее полезным и эффективным из-за отсутствия возможности проследить за реакцией свидетеля, а также задать дополнительные вопросы, вытекающие из его показаний. Именно по этой причине юристы крайне редко выбирают данный вид показаний.

#casemanagementplan #discovery #deposition

Дистанционная дача показаний под присягой

По решению судьи Шофилд 30 июня 2021 года Тигран Оганян будет давать показания дистанционно.

В эпоху пандемии проведение практически всех мероприятий в удаленном режиме стало нормой, включая судебные слушания. И все же, дистанционная дача показаний под присягой по международному делу занимает особое место. Разбираем теорию и практику этого актуального способа.

📜 Правовое основание

Гаагская конвенция о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 г. - основной международный договор, регулирующий вопросы использования видеоконференцсвязи в целях оказания международной правовой помощи.

Технические аспекты регулируются руководствами AAA-ICDR, в которых изложен порядок и процедуры слушания с использованием ВКС.

🌎 География

🇺🇸 США одними из первых в мире столкнулись с необходимостью использования современных информационных технологий в трансграничных судебных процессах. В результате в 1987 г. Верховным судом США в прецедентном решении по делу Societe Nationale Industrielle Aerospaciale v. United States был сделан вывод о том, что при оказании международной правовой помощи и осуществлении взаимодействия с иностранными судами необязательно использовать только те процедуры, которые предусмотрены Гаагской конвенцией 1970 г., а можно применять и национальные процессуальные механизмы.

🇦🇺 Австралия – еще одна страна англосаксонского права, которая наряду с США очень активно использует видеоконференцсвязь для ведения трансграничных процессов — в силу своего отдаленного географического положения. Здесь такой способ приветствуется во всех случаях, когда отсутствуют веские причины против ее применения в обстоятельствах конкретного дела.

🇪🇺 Европейский союз использует удаленную процедуру дачи показаний и получения доказательств существенно реже. Здесь применяется Регламент ЕС о сотрудничестве между судами государств-членов по получению доказательств по гражданским и торговым делам, который, по сути, полностью повторяет текст Гаагской конвенции. Именно в странах ЕС особое внимание уделяется переводу во время дачи показаний. В такого рода процессах более предпочтительным считается последовательный, а не синхронный перевод. Особое внимание уделяется тому, что переводчик должен иметь постоянный визуальный контакт с лицом, речь которого он переводит. В Германии, однако, все системы видеоконференцсвязи специально оборудованы техническими средствами, обеспечивающими синхронный перевод.

📈 Статистика

В настоящее время практика использования видеоконференцсвязи как инструмента международной правовой помощи все еще не слишком обширна. По данным Гаагской конференции по международному частному праву на сегодняшний день дача показаний и получение доказательств посредством видеоконференцсвязи осуществлялись только следующими странами - Австралия, Испания, Норвегия, Сингапур, Франция, Швейцария, Австралия, Китай (Гонконг), Португалия и США.

#casemanagementplan #deposition

Каким образом происходит удаленная дача показаний под присягой?

Часть 1

Несмотря на дистанционную форму дача показаний под присягой прежде всего является частью судебного процесса, поэтому ее регламент и процедура проведения существенно отличается от других официальных мероприятий, проводимых в помощью видеоконференцсвязи.

🤝 Согласие сторон на удаленные слушания, использование электронных документов

📍в контексте как текущих, так и будущих разбирательств важно продемонстрировать утвердительное согласие сторон на использование определенного типа дистанционного разбирательства.

📍сторонам следует знать о любых применимых правилах или требованиях соответствующих национальных юрисдикций, касающихся использования удаленных процедур разрешения споров.

📍несмотря на то, что цифровые технологии быстро становятся общепризнанным деловым и юридическим инструментом, рекомендуется хранить ключевые процедурные документы как в электронном, так и в печатном виде, где, при необходимости, должны быть подписи участников.

⚙️ Технические аспекты организации удаленных слушаний

📍предварительная проверка совместимости выбранной платформы и технологий, которые будут использоваться

📍рассмотрение необходимости учебных пособий для участников, которые не знакомы с технологией, платформой, приложениями и / или оборудованием, которые будут использоваться на слушании

📍консультации между судом и сторонами относительно мер на случай непредвиденных обстоятельств, которые должны быть приняты в случае внезапных технических сбоев, отключения, перебоев в подаче электроэнергии (альтернативные каналы связи и виртуальная техническая поддержка для всех участников)

📍проведение пробных сессий

🗣 Дающий показания свидетель должен соблюдать следующие правила:

📍свидетель должен давать показания, сидя за пустым столом, и лицо свидетеля должно быть четко видно на видео.

📍веб-камера должна располагаться на уровне лица, относительно близко к свидетелю.

📍свидетели не могут использовать «виртуальный фон». Вместо этого должно быть видно удаленное место, из которого идет трансляция. Свидетели должны говорить прямо в камеру во время дачи показаний.

📍свидетели должны избегать быстрых движений.

📍все беспристрастные или эксперты-свидетели должны выйти из сессии по завершении своих показаний.

📍в любое время Председатель может попросить свидетеля повернуть веб-камеру, чтобы обеспечить 360-градусный обзор удаленного места, чтобы подтвердить отсутствие посторонних лиц; любые уполномоченные лица (адвокаты и т. д.) в комнате со свидетелем должны быть идентифицированы в начале показаний свидетеля.

#casemanagementplan #deposition

Каким образом происходит удаленная дача показаний под присягой?

Часть 2

Дистанционная дача показаний под присягой может сопровождаться дополнительными вопросами от адвокатов, а также частичным предоставлением доказательств, процедура которых существенно отличается от очного судебного слушания. Особые требования применяются и к конфиденциальности.


Представление доказательств

📁 в ходе удаленного разбирательства список документов, которые должны быть представлены на дистанционном слушании, включая, помимо прочего, свидетельские показания, доказательств, слайды и графику, должен быть доступен для всех сторон в цифровом виде.

📁 процедура и цифровая платформа для передачи и хранения документации для удаленного разбирательства должны быть согласованы сторонами до начала разбирательства. Это необходимо для предотвращения дублирования обмена документами и обеспечения доступности всей документации, которая была предоставлена нейтральным лицам.

📁 стороны должны согласовать и перечислить, какие документы могут быть переданы всем или только определенным участникам во время разбирательства, и создать безопасные цифровые платформы для этой цели. Рекомендуется выбирать платформы, которые разрешают файлам устанавливать разрешения, разрешающие или ограничивающие возможность загрузки и / или печати общих документов.

📁 также рекомендуется использовать электронные пакеты, чтобы участники могли обмениваться контентом одновременно (например, в режиме «общего экрана»).

Конфиденциальность

🔑 консультации между судом и сторонами по вопросу, останется ли виртуальное слушание закрытым и конфиденциальным для участников;

🔑 соглашение о доступе и конфиденциальности, обязывающее всех участников;

🔑 консультации между судом и сторонами по поводу записи виртуального слушания (аудиовизуальная запись, конфиденциальность записи и ценность записи по сравнению с любой произведенной письменной расшифровкой и т. д.);

🔑 любые основные требования или стандарты конфиденциальности, которые могут повлиять на доступ или подключение определенных участников;

🔑 минимальные требования к шифрованию для защиты целостности и безопасности виртуального слушания от любого взлома, незаконного доступа и т. д.

#casemanagementplan #deposition

⚡️ Беспрецедентный случай

30 июня 2021 года Тигран Оганян даст показания по делу Ohanian et al. v. Apple Inc. et al дистанционно из Армении

В мировой истории не так много случаев дачи показаний дистанционно из другой страны. На сегодняшний день дача показаний и получение доказательств посредством видеоконференцсвязи осуществлялись только следующими странами - Австралия, Испания, Норвегия, Сингапур, Франция, Швейцария, Австралия, Китай (Гонконг), Португалия и США.

На территории постсоветского пространства такая практика отсутствует вообще.

‼️Таким образом, Армения станет первой страной региона, в которой состоится дача показаний по общенациональному коллективному иску в США.

Этот факт, безусловно, имеет огромное значение в мире международной юриспруденции и должен оказать серьезное влияние на процессы в рамках рассмотрения исков в соответствии с Гаагской конвенцией.

#deposition

Почему Армения?

Можно ли вообще давать показания под присягой дистанционно, не присутствуя перед судьей?

📑 Дача показаний, как и предоставление и получение доказательств, а также осуществление ряда других действий в ходе судебного или досудебного процесса, находясь в другой стране, предусмотрена Гаагской конвенцией о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 года (Hague Evidence Convention).

ℹ️ Гаагская конвенция регулирует процедуру направления судебных поручений заграницу и процесс их исполнения, а также призвана упростить ранее существовавший порядок получения доказательств из-за границы. Она позволяет передавать письма-запросы (судебные поручения), предоставлять доказательства и давать показания из одного государства-участника (где запрашиваются доказательства) другому государству-участнику (где доказательства находятся) без обращения к консульским и дипломатическим каналам.

✅ Армения является полноправным членом Гаагской конвенции и не имеет никаких ограничений в процедуре раскрытия доказательств по международным стандартам, поэтому судья Шофилд согласилась на прием показаний Тиграна Оганяна под присягой из этой страны.

#deposition

Почему нельзя дать показания из России?

Несмотря на то, что Российская Федерация присоединилась к Гаагской конвенции о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам в 2001 году, российские участники судебного процесса и судебные органы пока не применяют этот международный договор.

Гаагская конвенция предусматривает, что каждое государство назначает так называемый центральный орган, в обязанности которого входит принятие судебных поручений, исходящих из-за границы, и направление их компетентным органам (в том числе судам) своего государства. Между тем, несмотря на ратификацию Россией Гаагской конвенции, центральный орган по ней не назначен до сих пор.

Такая ситуация, при некоторой однобокости, создает определенные преимущества для российской стороны, поскольку иностранные судебные органы по общему правилу не могут направить свои судебные поручения в Российскую Федерацию, в то время как российские судебные органы не лишены возможности направлять судебные поручения в соответствующие компетентные органы других государств.

#deposition

Какие еще препятствия для дачи показаний из РФ?

Кроме вопросов правоприменения Гаагской конвенций не менее важным является и другой аспект – в Российской Федерации отсутствует уголовная ответственность за дачу ложных показаний в гражданских процессах. То есть, несмотря на официальный характер дачи показаний под присягой, теоретически заявитель может предоставить ложные сведения, за которые впоследствии он не будет нести никакой ответственности, поскольку это не предусмотрено российским законодательством.

Это полностью противоречит американским основополагающим принципам судопроизводства, где любое официальное заявление делается с оговоркой – under penalty of perjury – предупрежден об уголовной ответственности за дачу ложных показаний.

Совокупность указанных фактов делает нецелесообразной дачу показаний из России, поскольку соответствие необходимым международным стандартам может быть поставлено под вопрос.

#deposition

Почему T-Mobile так настаивала на очной даче показаний?

Несмотря на все старания попытка адвокатов телеком гиганта провалилась в суде

1️⃣ Намеренная растрата ресурсов истцов – самая банальная, но очевидная причина.

Ресурсы огромной компании несопоставимо больше ресурсов отдельных истцов. Гигантские бюджеты на юридические расходы, армия юристов, готовая хоть круглосуточно заниматься иском, безлимитные временные и трудовые ресурсы не идут ни в какое сравнение с возможностями отдельных истцов.

Задача проста – придумать как можно больше «мероприятий», требующих максимальных расходов финансовых и временных ресурсов истцов, ожидая что их возможности в конечном итоге будут исчерпаны. Такой нехитрый и не очень красивый ход является излюбленным приемом защиты многих крупных корпораций, рассчитывающих на преждевременное прекращение разбирательство только в силу нехватки средств у противной стороны.

2️⃣ Возможность психологического давления на истца при очных показаниях.

Безусловно, юристы должны задавать исключительно касающиеся дела вопросы. Однако часто адвокаты рассчитывают на то, оказавшись за трибуной в зале судебного заседания, дающий показания может попасть под давление даже в результате смены тона в заданном вопроса. Любое незначительное сомнение или колебание может опытным юристом может быть использовано в своих целях, поэтому юристы и настаивают на очном процессе.

#deposition

Дистанционные показания из Армении

Ввиду ряда обстоятельств показания по делу (deposition) я давал дистанционно из Еревана.

🧭 8 часов изнурительного допроса, постоянная фокусировка на происходящем, удержание контекста...

❗️Безусловно, этот процесс был сложным и новым для меня мероприятием – я ранее никогда не давал показания в суде, тем более в течение 8 часов.

Подключаюсь по zoom-ссылке, а там уже 13 человек в комнате. Стенографист суда, переводчик, видеограф, 8 адвокатов противников (по 4 у Apple и T-Mobile), нас трое – я и двое моих парней (адвокатов).

Чтобы максимально приближенно к реальности передать атмосферу происходящего - приведу такой пример. Представьте – вы успешный баскетболист, играете за ЦСКА-Москва. Волею судеб вы оказываетесь в основном составе Brooklyn Nets на гостевой игре плей-офф против Los Angeles Lakers. Да, с вами в команде Kevin Durant и James Harden, но они на скамье и максимум чем могут помочь – выкриком с советом. При этом, LeBron James в нападении, а опекать его всю игру только вам.

Благодаря правильно выстроенной коммуникации для меня это не стало таким большим сюрпризом, каким это могло бы быть.

Дайте 👍, если понимаете, о чем я!

#classactionsuit
#deposition