Обеспечение гарантийных обязательств, и как правильно работать с ними (23.01.2020)
https://youtu.be/XqhDnE6sgOg

Программа вебинара:
• Что такое обеспечение гарантийных обязательств (ОГО) и почему о нем нужно знать;
• «Белые пятна» закона, имеющие важное значение в разрезе работы с ОГО;
• Как не попасть под штраф и не нажить себе проблем от ОГО;
• Советы, рекомендации, обмен опытом.

Лектор: Руководитель Учебного центра электронной площадки РТС-тендер Анатолий Галимский. #ОГО #вебинар

Обзор: Обеспечение гарантийных обязательств по госконтракту: полезные выводы из практики контролеров

Законом N 44-ФЗ урегулированы не все вопросы обеспечения гарантийных обязательств. Расскажем, опираясь на практику антимонопольных органов, когда нужно требовать обеспечение гарантийных обязательств и какие моменты важно учесть в проекте контракта.

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 31.01.2020.

✅ В каких случаях надо требовать обеспечение гарантийных обязательств

Если в документации заказчик установил требования к гарантийным обязательствам, он должен запросить их обеспечение. Это подтверждает практика контрольных органов, например Марийского, Санкт-Петербургского, Чувашского, Московского УФАС. К аналогичному выводу пришла ФАС.

Требования к гарантийным обязательствам нужно предусмотреть при закупке машин и оборудования. В остальных случаях это право заказчика. Если он не установил требования к гарантийным обязательствам, их обеспечение также не нужно требовать. Так решили Тюменское, Курское, Московское, Санкт-Петербургское УФАС.

✅ Порядок и срок внесения обеспечения гарантийных обязательств

В проекте контракта нужно установить порядок и срок предоставления обеспечения гарантийных обязательств, если оно предусмотрено закупкой. Отсутствие хотя бы одного из этих условий контрольные органы посчитают нарушением.

Так, Мордовское УФАС наказало заказчика за то, что в проекте контракта он не указал срок предоставления обеспечения гарантийных обязательств, хотя установил порядок его предоставления. Аналогичное решение приняла ФАС. В другом случае контрольный орган признал нарушением отсутствие условий о порядке и сроке предоставления такого обеспечения в проекте контракта.

✅ Срок действия банковской гарантии, предоставленной в обеспечение гарантийных обязательств

По мнению Минфина, определять этот срок нужно по правилам, предусмотренным для срока действия обеспечения исполнения контракта. Он должен превышать срок исполнения гарантийных обязательств не менее чем на один месяц. Соответствующее решение приняла и ФАС.

Отметим, Камчатское УФАС приравняло понятия "срок исполнения обязательств" к понятию "срок действия контракта". Тем не менее рекомендуем устанавливать требования к сроку действия обеспечения гарантийных обязательств на основании гарантийного срока, так как он не всегда совпадает со сроком действия контракта.

✅ Срок возврата денежного обеспечения гарантийных обязательств

По аналогии с правилами, предусмотренными для обеспечения исполнения контракта, заказчик должен вернуть денежные средства, предоставленные в качестве обеспечения гарантийных обязательств, в течение 30 дней с даты их исполнения (15 дней, если закупка проводилась только у СМП). Такого мнения придерживается Минфин. Эту позицию подтверждает практика ФАС.

Отметим, ФАС признала неправомерными действия заказчика, который установил в проекте контракта срок в 30 банковских дней, так как он не соответствует Закону N 44-ФЗ.

Однако не все возможности, предусмотренные для обеспечения исполнения контракта, действуют в отношении обеспечения гарантийных обязательств. По мнению Минфина, его размер нельзя уменьшить в связи с частичным исполнением контракта. К аналогичному выводу пришла ФАС, посчитав необоснованной жалобу на отсутствие такого положения в проекте контракта. #ОГО

© КонсультантПлюс

Обзор: На какие ошибки госзаказчиков за последнее время обратила внимание ФАС

Среди распространенных ошибок, которые совершали заказчики в декабре 2019 года, антимонопольная служба выделила нарушения в части составления техзадания и документации.

Требования к товару ограничили конкуренцию

Заказчик привел в техзадании конкретные стандарты и поддерживаемые алгоритмы сжатия аудио для закупаемого оборудования. Участник обратился в контрольный орган, так как установленные показатели соответствовали оборудованию только одного производителя.

Заказчик пояснил: такие характеристики оборудования необходимы для подключения к защищенной сети передачи данных, то есть связаны с его потребностью.

Контрольный орган выяснил, что отсутствие установленных параметров сжатия не повлечет невозможности совместить закупаемое оборудование с тем, что уже имеется. Заказчик не смог доказать обратное.

Не соблюдены правила нацрежима

Заказчик объявил закупку на поставку оборудования для проведения видео-конференц-связи. В объект закупки также входило программное обеспечение. В документации нужно было учесть правила применения запретов и ограничения допуска иностранных товаров, однако заказчик этого не сделал.

Во-первых, он не установил в документации запрет на допуск иностранного ПО и не разместил в ЕИС обоснование, почему его невозможно соблюсти. Во-вторых, в информационной карте он указал, что к закупке применяются ограничения и условия допуска, но не потребовал от участника документов, подтверждающих соответствие данному требованию.

Контрольный орган признал это нарушением

Не установлено обеспечение гарантийных обязательств

Заказчик привел в проекте контракта гарантийные обязательства, однако не предусмотрел их обеспечения. Контрольный орган признал это административным нарушением.

Отметим, заказчики часто допускают подобную ошибку при составлении документации. #ОГО

Инструкция по заполнению заявок составлена с нарушениями

Участник закупки не понял из инструкции, какие характеристики товаров нужно указать в первой части заявки, и пожаловался в контрольный орган.

Заказчик определил, что должен указать участник, если значение параметра товара сопровождается словами "от" и "до", "от" или "до". Однако он не разъяснил в инструкции, что означает ряд обозначений, которые использовал в описании объекта закупки (например, слова "не уже" и символы "x", "/", ":", "-" "+").

#ФАС признала это административным правонарушением.

Документ: Обзор административной практики в сфере размещения заказов для государственных и муниципальных нужд (январь 2020 года)

© КонсультантПлюс

Четыре спорных вопроса о гарантийных обязательствах

В 2019 году у поставщиков, которые хотят участвовать в торгах по 44-ФЗ, появилась дополнительная финансовая нагрузка — обеспечение гарантийных обязательств. Норма эта до конца не освоена, и в законодательстве остались пробелы. Разбираемся в теме вместе с экспертами Контур.Школы.

📍Как определить срок и сумму обеспечения?

Требования к сроку и сумме обеспечения в текущем законодательстве прописаны некорректно. Если обеспечение исполнения контракта можно заменить на другое или уменьшить, когда часть контракта уже выполнена, то с обеспечением гарантийных обязательств такой возможности нет. Как только заказчик установил гарантийный срок, то ОГО будет распространяться на весь объем продукции/работ и весь период действия контракта, если он не разделен на этапы.

Показательны закупки продуктов питания. Заказчик в документации прописывает гарантийный срок молочной продукции — 72 часа, а контракт с поставщиком заключен на год — с 1 января по 31 декабря 2020 года. Получается, что обеспечение гарантийных обязательств будет установлено на весь этот год. И до последнего дня действия контракта вся сумма в виде банковской гарантии или денежных средств, перечисленных заказчику, будет заморожена.

Кроме того, в законодательстве не указано, какова минимальная величина обеспечения: заказчик может установить сумму в размере 10% от НМЦК или 0,01%. Он вправе выбрать размер самостоятельно, и подчас это становится проблемой. Максимальный размер ОГО не может превышать 10% от НМЦК.

📍На какой срок передается сумма обеспечения при составных закупках?

Это второй вопрос, не урегулированный в законе. Например, строительство дорог: на дорожные знаки гарантия два года, а на дорожное плотно — 8 лет. Сколько будет храниться сумма обеспечения? Заказчик может лишь логически прийти к выводу, что нужен максимально возможный гарантийный срок, исходя из основного предмета закупки. Если были бы отдельные закупки на знаки и дорожное полотно, исполнитель должен был бы предоставить две суммы обеспечения на разные сроки. Но на строительство дороги все должно быть рассчитано по максимуму и в комплексе, суммы отдельно не высчитываются и частями не возвращаются.

📍Когда заказчик должен вернуть обеспечение?

О порядке возврата обеспечения гарантийных обязательств в 44-ФЗ не сказано ни слова. Есть лишь Письмо Минфина России № 24-03-07/63253 от 19.08.2019 года, где ведомство уточняет, что заказчик должен ориентироваться на те же правила, что установлены для возврата обеспечения исполнения контракта. Для закупок, которые проводятся в общем порядке, это 30 календарных дней, для закупок среди СМП — 15 календарных дней.

Поставщику не нужно писать письма с просьбой вернуть деньги. Обязанность заказчика отдать исполнителю суммы обеспечения установлена законодательно. Условие о письменном запросе на возврат денег можно включить в проект контракта, но эта мера кажется избыточной. Логично написать письмо заказчику в том случае, если сменились реквизиты, с которых поставщик перечислял деньги на расчетный счет заказчика, чтобы обеспечение вернули на нужный счет.

📍Если заказчик не прописывает точные гарантийные сроки?

Не всегда организатор закупки заранее может знать, каков гарантийный срок у продукции. Конкретику может предложить сам поставщик, подавая заявку. Например, заказчик указывает: «Гарантийный срок не менее 12 месяцев», — а участник закупки, выходя на процедуру, вправе уточнить: «Я готов установить гарантийный срок на 18 месяцев». Заказчик из заявки участника переносит эту информацию в контракт. И тогда сумма обеспечения гарантийных обязательств вернется не ранее чем через 18 месяцев плюс 30 или 15 дней (для СМП). Обратите внимание: в контракте не может быть приблизительных сроков, период действия гарантийных обязательств должен быть указан точно. #ОГО

Каким должен быть срок банковской гарантии для обеспечения гарантийных обязательств по госконтракту

Если в документации о закупке заказчик установил требования к гарантийным обязательствам, поставщик (подрядчик, исполнитель) должен исполнить их и дать обеспечение. Для этого он может предоставить в том числе банковскую гарантию, срок действия которой определяет сам.

Минфин указал, что в данном случае к сроку действия банковской гарантии применяются те же правила Закона N 44-ФЗ, что и для обеспечения исполнения контракта. Он должен превышать срок гарантийных обязательств минимум на месяц. Иных требований к сроку нет. #ОГО #консультантплюс

Документ: Письмо Минфина России от 06.12.2019 N 24-03-07/95102

Обеспечение гарантийных обязательств

Напомним, что с 1 июля 2019 года Закон № 44-ФЗ устанавливал обязанность заказчика требовать от поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставление обеспечения гарантийных обязательств по контакту, если в техническом задании были установлены требования к гарантии. С 1 июля 2020 года данная обязанность заменена на право заказчика (Закон № 124-ФЗ).

📍Когда предоставление обеспечения гарантийных обязательств является обязательным?

Если в контракте установлено требование о предоставлении обеспечения гарантийных обязательств, то такое требование обязательно для исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Да, с 1 июля 2020 года требовать предоставление обеспечения является правом, а не обязанностью заказчика (ч. 2.2. ст. 96 Закона № 44-ФЗ). Однако, если заказчик таким правом воспользовался, то для поставщика (подрядчика, исполнителя) это становится обязанностью. При этом заказчик не вправе указать в контракте, что он «вправе» потребовать обеспечение от лица, с которым будет заключен контракт. Данное требование либо устанавливается, либо нет, но если оно установлено, то должно применяться ко всем участникам закупки без каких-либо исключений (в том числе к СМП и СОНКО).

Установить требование об обеспечении гарантийных обязательств заказчик может только в случае, если в контракте прописаны гарантийные обязательства, в том числе требования к сроку гарантии на поставляемые товары (выполняемые работы, оказываемые услуги). Напомним, что в соответствии с ч. 4 ст. 33 Закона № 44-ФЗ заказчик обязан установить требования по гарантии, если предметом закупки выступает поставка машин и оборудования (прим.: о том, что является «машиной» и «оборудованием» см. ТР ТС 010/2011 Технический регламент Таможенного союза "О безопасности машин и оборудования"). В остальных случаях он вправе это сделать.

📍В каком размере, порядке и на какой срок должно быть предоставлено такое обеспечение?

Согласно ч. 2.2. ст. 96 Закона № 44-ФЗ размер обеспечения гарантийных обязательств не может превышать 10% НМЦК. Порядок и срок предоставления обеспечения гарантийных обязательств должны быть определены заказчиком в контракте (п. 1 ч. 13 ст. 34 Закона № 44-ФЗ). При определении порядка и срока предоставления обеспечения гарантийных обязательств заказчику необходимо помнить о следующем:

1) В соответствии с ч. 7.1 ст. 94 Закона № 44-ФЗ оформление сторонами документа о приемке осуществляется только после предоставления обеспечения гарантийных обязательств. В отличие от обеспечения исполнения контракта обеспечение гарантийных обязательств предоставляется после заключения контракта, но до подписания сторонами документа о приемке.

2) Обеспечение гарантийных обязательств может предоставляться поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в виде банковской гарантии или внесением денежных средств на счет заказчика (ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ). Срок предоставления такого обеспечение не может быть менее срока действия гарантийных обязательств + один месяц. Например, если при закупках работ по строительству объекта капитального строительства заказчик установил срок гарантии в размере 5 лет на основании ст. 756 ГК РФ, подрядчик обязан предоставить обеспечение на срок не менее 5 лет + 1 месяц. В период действия гарантийных обязательств поставщик (подрядчик, исполнитель) имеют право заменить ранее предоставленное обеспечение гарантийных обязательств (ч. 7 ст. 96 Закона № 44-ФЗ), но не может уменьшить его размер. Это отличительная черта такого обеспечения от обеспечения исполнения контракта.

3) Закон № 44-ФЗ не предусматривает обязанность заказчика прописывать в контракте срок возврата обеспечения гарантийных обязательств. Согласно позиции Минфина России по данному вопросу, заказчик должен ориентироваться на те же правила, что установлены для возврата обеспечения исполнения контракта. Для закупок, которые проводятся в общем порядке, это 30 календарных дней, для закупок среди СМП — 15 календарных дней (см. письмо Минфина России от 19.08.2019 N 24-03-07/63253). #ОГО

Подробнее на портале 44fz.ru

Обеспечение исполнения контракта, гарантийных обязательств в 2020 году (вебинар)

Программа вебинара:
• порядок предоставления #ОИК и #ОГО;
• изменения в 2020 году;
• применение антидемпинговых мер;
• указание информации в извещении и закупочной документации;
• практические вопросы.

Бесплатный #вебинар, который провела 25.05.2020 эксперт компании "Персис" Ольга Пратура. https://youtu.be/YGzNDiSrMdk

Может ли победитель закупки, которая проводилась в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 30 Закона № 44-ФЗ, быть освобожден от предоставления обеспечения гарантийных обязательств?

В соответствии с ч. 8.1 ст. 96 Закона № 44-ФЗ в редакции, вступившей в силу с 01.04.2020, участник закупки, с которым заключается контракт по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 30 Закона № 44-ФЗ, действительно освобождается не только от предоставления обеспечения исполнения контракта, в том числе с учетом положений ст. 37 Закона № 44-ФЗ, но и от предоставления обеспечения гарантийных обязательств.

Для этого участнику необходимо предоставить заказчику до заключения контракта информацию о своей добросовестности, а именно: информацию из реестра контрактов, заключенных заказчиками, и подтверждающую исполнение таким участником (без учета правопреемства) в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в закупке трех контрактов, исполненных без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней). При этом необходимо учитывать, что сумма цен таких контрактов должна составлять не менее начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении и в документации о закупке. #СМП #ОГО

Вправе ли поставщик предоставить единую банковскую гарантию для разных видов обеспечения

❓Вопрос: Можно ли оплатить обеспечение контракта и гарантийные обязательства одной банковской гарантией, т.е. путем сложения этих двух сумм?

✅ Ответ: Это два разных вида обеспечения. Чтобы не возникло путаницы, целесообразно предоставлять две банковские гарантии, поскольку у них будет разный срок действия, разный порядок предоставления заказчику, разные суммы и разные случаи, при которых производится взыскание по БГ. В частности, БГ в качестве обеспечения контракта должна быть подана до того, как стороны подпишут контракт, а БГ в качестве обеспечения гарантийных обязательств - в любой момент до приемки и подписания приемочных документов.

Но закон не запрещает объединить оба вида обеспечения в одной банковской гарантии. В этом случае она должна обеспечивать исполнение обязательств по контракту, а также содержать обязательства банка по обеспечению гарантийных обязательств. Единая БГ предоставляется до подписания контракта. Срок ее действия должен превышать срок гарантийных обязательств не меньше чем на месяц.

Таким образом, поставщик может предоставить как две БГ, так и одну. Но в последнем случае она должна отвечать требованиям к обоим видам обеспечения. Суммы обязательств поставщика в единой #БГ складываются. #ОИК #ОГО

Источник: ПРО-ГОСЗАКАЗ.РУ

Обеспечение гарантийных обязательств по Закону № 44-ФЗ – А.Н. Евсташенков, 16.07.2020

Заместитель руководителя Экспертно-консультационного центра Института госзакупок Александр Николаевич Евсташенков отвечает на основные вопросы, которые возникают у заказчиков при установлении требований об обеспечении гарантийных обязательств (ОГО) по Закону № 44-ФЗ, а именно:

● Что делать, если срок гарантии достаточно большой (например, 5 лет и более)?
● Что делать, если исполнение контракта (поставка товара, выполнение работ, оказание услуг) происходит поэтапно и при этом гарантийные обязательства наступают сразу после окончания соответствующего этапа?
● Что делать, если контракт предусматривает несколько гарантийных обязательств сразу (например, отдельно на товары и отдельно на работы)?
● Что делать, если контракт выполнен не в полном объеме или расторгнут?
● Что делать, если по контракту изменены сроки исполнения обязательств, в том числе срок действия договора, которые влияют на гарантийные обязательства?
● Может ли заказчик устанавливать в документации срок, на который должно предоставляться ОГО?
● Должен ли заказчик в контракте указывать срок возврата #ОГО?