ВС РФ напомнил: порядок оценки заявок по Закону N 223-ФЗ не может зависеть от режима налогообложения

Заказчик установил порядок оценки заявок без учета НДС. Контролеры признали это нарушением.

Суды трех инстанций их поддержали, поскольку:

● цену в заявке нужно указывать без НДС. Это вынуждает участников на ОСН снижать ценовое предложение на сумму налога, чтобы оно не превысило НМЦД. В противном случае заявку не стали бы рассматривать;
● такой порядок оценки создает преимущества для плательщиков НДС, поскольку вычет налога из цены в заявке позволяет победить с ценой выше, чем у участников на УСН;
● Закон N 223-ФЗ не разрешает заказчику производить вычеты из ценовых предложений участников.

#ВС РФ не стал пересматривать дело.

Мнение о том, что нельзя приводить ценовые предложения участников с разными системами налогообложения к единому базису, ВС РФ высказывал и раньше. Его также разделяют, в частности, АС Московского (см. Постановление АС Московского округа от 24.02.2022 N Ф05-2441/2022 по делу N А40-68522/2021) и Северо-Западного округов (Постановление АС Северо-Западного округа от 04.03.2022 N Ф07-18659/2021 по делу N А56-24306/2021), а также Московский УФАС (см. Решение Московского УФАС России от 14.02.2022 по делу N 077/07/00-2234/2022).

Отметим, в практике есть и иной подход (см. Определение ВС РФ от 04.04.2022 N 307-ЭС21-28680 по делу N А56-118596/2020). #223фз #НДС #УСН #консультантплюс

Документ: Определение ВС РФ от 04.04.2022 N 304-ЭС22-2729 по делу №А70-3543/2021

⚖️ Подписание госконтракта с исполнителем на УСН: суд признал незаконным исключение условия об НДС

Заказчик заключил контракты на текущий ремонт дорог с подрядчиками на УСН. В проектах контрактов было условие о включении в цену НДС. Однако при заключении соглашений налог из нее исключили, а сметы пересчитали с использованием коэффициентов.

Контролеры усмотрели нарушение и направили заказчику представление, несмотря на то что контракты были заключены по ценам победителей закупок. Суды поддержали проверяющих:

● контракт нужно заключать на условиях, предусмотренных извещением и документацией;
● нельзя менять структуру цены с помощью коэффициентов, которых нет в законодательстве, документации или контракте;
● указание цены с НДС не нарушает права участников на УСН. При заключении контракта у них не возникает обязанность уплатить налог.

Верховный суд не стал пересматривать выводы нижестоящих инстанций.

Полагаем, что безопаснее предусмотреть в проекте контракта варианты условия о цене для ситуаций его заключения с участниками на разных системах налогообложения. Так советовал делать Минфин (см. Письмо Минфина России от 04.08.2020 N 24-01-06/68190). Кроме того, можно подстраховаться, определив в документации правила пересчета сметы, если победителем стал участник на УСН. #НДС #УСН #консультантплюс

Документ: Определение ВС РФ от 08.06.2022 №303-ЭС22-7854 по делу №А51-1209/2021

⚖️ ВС РФ напомнил: по Закону N 223-ФЗ нельзя указать два значения НМЦД с учетом системы налогообложения

Заказчик установил в документации 2 значения НМЦД: с НДС и без. При оценке заявок налог не учитывали. УФАС предписало устранить нарушение.

Три инстанции поддержали контролеров:

● Закон N 223-ФЗ не допускает устанавливать 2 значения НМЦД (с НДС и без). Заказчику следовало указать 1 для всех участников независимо от их системы налогообложения;
● участникам на ОСН предоставили преимущество. Их заявки оценивали без НДС, хотя договор заключили бы с учетом налога;
● контролеры верно усмотрели в действиях заказчика нарушение. Положения документации не отвечали принципам равноправия и ограничивали конкуренцию.

#ВС РФ не стал пересматривать дело.

Напомним, недавно Верховный суд также поддержал сходную позицию судов. #223фз #НДС #УСН #консультантплюс

Документ: Определение ВС РФ от 06.09.2022 N 305-ЭС22-15109 по делу N А40-145152/2021

✅ Условия об НДС в строительных контрактах

Минфин рассказал, как отражать #НДС в строительных контрактах, если подрядчик применяет #УСН.

📍По вопросу изменения условий контракта

Участником закупки может быть любое лицо, в том числе на УСН, которое освобождено от уплаты НДС. Поэтому на стадии подготовки проекта контракта заказчик не имеет возможности определить условие об НДС (п. 4 ч. 1 ст. 3 Закона № 44-ФЗ).

Победитель в своем ценовом предложении предлагает цену контракта с учетом всех накладных расходов, а также налогов и сборов, которые он обязан уплатить в бюджет. Заказчик заключает и оплачивает контракт по цене победителя. Поэтому, если победитель на УСН, уменьшать цену контракта на размер НДС нельзя (ст. 34 Закона № 44-ФЗ).

📍По вопросу составления счета-фактуры

Исполнители контрактов на УСН не должны составлять счета-фактуры (п. 3 ст. 169 НК). Если исполнитель выставит заказчику счет-фактуру с выделенной суммой НДС, то ему придется заплатить налог в бюджет. При этом уменьшить сумму налога на налоговые вычеты не получится (подп. 1 п. 5 ст. 173 НК).

📍По вопросу указания НДС в смете строительного контракта

Для составления сметы контрактов на строительство и реконструкцию объектов капстроительства заказчики применяют Методику по приказу Минстроя от 23.12.2019 № 841/пр.

В приложении № 1 приведен рекомендуемый образец сметы. Сумма НДС в смете отражается отдельно для позиций сметы контракта, для которых НДС имеет различные значения. В отношении оборудования указывается стоимость с НДС или без него (примечания № 2 и № 3 к образцу сметы).

📍По вопросу оформления приемки выполненных работ

Унифицированные формы первичных документов, в том числе по учету строительных и ремонтных работ, утратили силу (ст. 31 Закона «О бухгалтерском учете»).

Стороны контракта составляют первичный учетный документ по факту совершения хозяйственной жизни, а если это невозможно – непосредственно после его окончания (ч. 3 ст. 9 Закона «О бухгалтерском учете»).

Первичный учетный документ должен содержать семь обязательных реквизитов (ч. 2 ст. 9 Закона «О бухгалтерском учете»):

● название документа;
● дату составления;
● наименование составителя документа;
● содержание факта хозяйственной жизни;
● величину натурального или денежного измерения факта хозяйственной жизни и единицы измерения;
● наименование должности лица, ответственного за оформление сделки или документа;
● подписи ответственных лиц.

Также Минфин указал, что документ приемки – это оформленный и подписанный заказчиком документ, в котором отражен факт хозяйственной жизни, то есть приемка результатов исполнения контракта или отдельного этапа и оплата их заказчиком. #минфин

Документ: Письмо Минфина от 14.03.2023 № 24-06-06/21248

Источник: 1gzakaz.ru

⚖️ Госзаказчик уменьшил оплату по контракту на сумму НДС — кассация деньги не взыскала

С подрядчиком на УСН заключили строительный контракт. В цену включили НДС, но закрепили оговорку: если контрагент не платит налог, цена им не облагается.

Работы оплатили без НДС. Подрядчик возразил: заказчику следовало оплатить контракт по полной цене.

Кассация деньги не взыскала. Стороны согласовали, что цена не содержала налог, если подрядчик его не платил. Кроме того, в приемочных документах, которые передали заказчику, указали стоимость работ без НДС.

Напомним, по общему правилу при заключении и (или) оплате контракта нельзя уменьшать его цену на сумму #НДС, если участник применяет #УСН. На это недавно указывал и Минфин. #ценаконтракта

Документ: Постановление АС Северо-Западного округа от 27.04.2023 N Ф07-3957/2023 по делу N А21-6484/2022

ФНС России: об уплате НДС по строительным контрактам, если подрядчик применяет УСН (Закон № 44-ФЗ) ‎

‎Ведомство в ответе на запрос отметило: ‎

● подрядчики на УСН счета-фактуры не выставляют, а если они все же выставлены с выделением суммы НДС, то вся сумма налога, указанная в счете-фактуре, подлежит уплате в бюджет; ‎
‎● если подрядчик передает заказчику только первичные учетные документы (КС-2 и КС-3) с выделенной суммой НДС без выставления счета-фактуры, то обязанность по уплате #НДС в бюджет у подрядчика, применяющего #УСН, не возникает;
● наличие или отсутствие в цене контракта или смете суммы НДС не влияет на порядок налогообложения операций, предусмотренных главой 21 НК РФ. #стройка

Документ: Письмо ФНС России от 26.05.2023 № СД-4-3/6648

Источник: ЭТП «Фабрикант»

Условия о цене контракта «включая НДС» не делает из упрощенца плательщика этого налога

Правда, значение имеет, как сам упрощенец отреагирует на это условие.

По общему правилу организации и ИП, применяющие УСН, не являются плательщиками НДС: не обязаны выставлять счета-фактуры, платить налог и отчитываться по нему. Однако если упрощенец выставит покупателю счет-фактуру с выделенной суммой НДС, в отношении этой операции у него возникнет обязанность по уплате этого налога (п.5 ст.173 НК РФ).

Указание в госконтракте цены с НДС само по себе не обязывает продавца на #УСН выставить счет-фактуру. Соответственно, если упрощенец этого не сделает, то и НДС ему платить не нужно. Если же с оглядкой на условия контракта упрощенец все же выставит счет-фактуру с выделенной суммой #НДС, уплаты налога ему не избежать.

❗️Напомним, что нельзя корректировать цену контракта, которую предложил победитель на УСН, ни при заключении контракта, ни при его оплате. Заказчик обязан оплатить контракт полностью, с учетом НДС (письма Минфина от 14.03.2023 № 24-06-06/21248, от 15.08.2022 № 03-07-11/79299, от 12.05.2020 № 24-01 08/38165).

Документ: Письмо ФНС от 10.10.2023 № СД-4-3/12950@

Источник: glavkniga.ru

⚖️ Суды разбирались в нюансах применения понижающего коэффициента при приёмке-сдаче работ по контракту (Закон №44-ФЗ)

Контракт на выполнение работ по благоустройству территории предусматривал, что стоимость работ определена на основании сметной документации, с применением индексов фактической и прогнозной инфляции, а также понижающего коэффициента с учётом лимитов финансирования к цене, установленной в сметах подрядчика, находящегося на УСН.

В контракте зафиксировано конкретное значение такого коэффициента.

Подрядчик, будучи на упрощённой системе налогообложения, представил заказчику справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) и акты (форма № КС-2).

Работы приняты заказчиком без претензий по качеству и объёму. При этом заказчик на указанных документах сделал отметку о применении понижающего коэффициента, в результате оплату произвёл в сумме, рассчитанной с учётом такого коэффициента.

Подрядчик попытался взыскать разницу в судебном порядке. По его мнению, действия заказчика ущемляют права исполнителя по контракту и противоречат законодательству. Применение спорного коэффициента свидетельствует о попытке заказчика в одностороннем порядке изменить существенные условия контракта, что не допускается в силу ст. 310 и 767 ГК РФ и ст.34, 95 Закона №44-ФЗ.

🔻Что решили суды?

Суды первой и апелляционной инстанций иск удовлетворили.
Однако, кассация отменила судебные акты и направила дело на пересмотр:

● из контракта однозначно не следует, что понижающий коэффициент уже использован при составлении сметной документации, а не должен быть применён к смете, составляемой подрядчиком в целях определения стоимости фактически выполненных работ;
● контракт, напротив, предусматривает, что понижающий коэффициент должен быть учтён подрядчиком на УСН при последующем составлении сметы, наряду с индексами фактической и прогнозной инфляции;
● заказчик согласовал представленную подрядчиком сметную документацию, в которой учтены лишь эти индексы, но не понижающий коэффициент. Сам по себе факт согласования сметы подрядчика без применения спорного коэффициента необязательно означает отказ заказчика от его применения. Дополнительное соглашение о неприменении коэффициента стороны не заключали;
● когда определённый итоговой сметой объём работ отличается от объёма, предусмотренного контрактом, необходимо исключить подход, при котором за меньший объём выполненных работ подрядчик получит полную (или близкую к ней) цену контракта. Иное повлечёт возникновение на его стороне неосновательного обогащения.

Таким образом, при новом рассмотрении дела судам предстоит исследовать сметную документацию к контракту и выяснить, был ли в ней изначально учтён понижающий коэффициент или он должен был учитываться после составления итоговой сметы подрядчика. #УСН

Документ: Постановление АС Северо-Западного округа от 01.12.2023 по Делу № А21-12313/2022

Источник: ЭТП «Фабрикант»

⚖️ Подрядчик применяет УСН. На какую сумму он вправе рассчитывать при исполнении контракта, если в цене заложен НДС?

В контракте содержалось условие о твёрдой цене и включении в неё #НДС, а также оговорка о том, что если контракт заключается с лицом, не являющимся плательщиком НДС, то его цена данным налогом не облагается.

Подрядчик, применяющий #УСН, исполнил контракт. Стороны подписали акты КС-2 на сумму, уменьшенную на размер НДС. Оплату заказчик произвёл согласно указанным актам.

Подрядчик обратился с иском о взыскании с заказчика суммы, недостающей до твёрдой цены контракта. Он указал, что объём работ по контракту полностью соответствует объёму фактически выполненных работ, указанному в КС-2. Значит, у заказчика возникла обязанность по уплате твёрдой согласованной цены контракта.

🔻Какую оценку дали суды?

Суды трёх инстанций в иске отказали.

Тот факт, что в актах о приёмке указана сумма, уменьшенная на размер НДС, свидетельствует о том, что подрядчик, применяющий упрощённую систему налогообложения, не понёс затрат на оплату «входящего» НДС в размере, предусмотренном сметой.

Отклонён довод подрядчика о том, что отсутствие у него затрат на уплату НДС при исполнении контракта само по себе не является основанием для изменения согласованной цены работ в сторону уменьшения. Взыскиваемая сумма не может толковаться и как прибыль подрядчика.

Оплате подлежит фактически выполненный объём работ, отражённый в первичных учётных документах (КС-2). Доказательств выполнения работ и их сдачи заказчику на всю сумму подрядчик не представил.

Часть спорной суммы подрядчик мог бы взыскать в счёт компенсации НДС на материалы или строительные механизмы. Но такие затраты он также документально не подтвердил.

При указанных обстоятельствах исковые требования не считаются обоснованными.

#ВС РФ не стал пересматривать дело.

Документ: Определение ВС РФ от 18.04.2024 по делу №А21-1930/2023

Источник: ЭТП «Фабрикант»

Чтобы не платить НДС по госконтракту, компании на УСН не нужен протокол разногласий

По закону № 44-ФЗ в проект контракта по результатам электронной процедуры включается цена, предложенная участником закупки, с которым заключают контракт.

Проект контракта заказчик размещает в ЕИС и на электронной площадке.

При этом нормы НК не обязывают указывать в договорах цены товаров, работ, услуг с учетом особенностей режима налогообложения поставщика, подрядчика, исполнителя.

И оснований для составления протокола разногласий и размещения его в ЕИС из-за НДС – нет.

По нормам НК поставщик на #УСН не предъявляет покупателю #НДС.

Такое разъяснение дает Минфин в письме от 01.08.2024 № 24-06-09/71803.

Источник: klerk.ru

Как осуществлять оплату по контракту на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта, если подрядчик применяет УСН?

Минстрой полагает, что в случае заключения контракта с лицом, применяющим упрощённую систему налогообложения, оплата по нему осуществляется в соответствии со сметой контракта.

Несмотря на то, что в смете указывается сумма НДС, заказчик при осуществлении оплаты выполненных работ руководствуется положением контракта, согласно которому, если контракт заключён с лицом, не являющимся в соответствии с законодательством РФ плательщиком НДС, цена контракта НДС не облагается (п.36 Типовых условий, утв. постановлением Правительства РФ от 29.06.2023 № 1066).

При этом ведомство обращает внимание: вопросы в части применения законодательства о контрактной системе целесообразно адресовать Минфину России, а в части исполнения и изменения контракта - Федеральному казначейству. #УСН #минстрой #стройка

Документ: Письмо Минстроя России от 01.10.2024 № 57284-АВ/09

Источник: ЭТП «Фабрикант»