✅ Судебная практика по Закону N 44-ФЗ: обзор за июнь–июль

В обзор КонсультантПлюс вошло 9 постановлений арбитражных судов округов, которые касаются подтверждения опыта участниками строительных закупок, правомерности требования о наличии сервисных центров, особенностей контрактов с учреждениями УИС и других вопросов.

📍При подтверждении строительного опыта необязательно представлять технический план

Участник закупки в подтверждение своего опыта представил разрешения на ввод объектов в эксплуатацию. В документах было указано, что без технических планов они недействительны.

Поскольку технические планы участник не приложил, УФАС сочло, что он не подтвердил свой опыт. Суды с таким подходом не согласились: среди подтверждающих документов технический план в постановлении правительства N 99 не указан. #стройка #доптребования

📃 Документ: Постановление АС Волго-Вятского округа от 30.07.2021 по делу N А29-7120/2020

📍Условие контракта о наличии сервисных центров в месте нахождения заказчика не ущемляет права участников

Заказчик закупал компьютеры. Согласно проекту контракта в городе, где находится заказчик, должен быть сервисный центр, в котором можно провести гарантийное обслуживание товара.

УФАС указало, что заказчик неправомерно потребовал от участников наличия производственных мощностей.

Суды трех инстанций не согласились с УФАС. Они пояснили: условие контракта о возможности сервисного обслуживания в конкретном городе является объективно необходимым для заказчика. #условияконтракта

📃 Документ: Постановление АС Уральского округа от 02.07.2021 по делу N А07-37946/2019

📍Если учреждение ФСИН — единственный подрядчик, оно обязано самостоятельно исполнить контракт

Местная администрация заключила с исправительной колонией контракт на ремонтно-восстановительные работы в парке. Колония выступила единственным подрядчиком на основании п. 11 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ.

УФАС установило, что своими силами колония выполнила только часть контракта, остальную часть выполнили субподрядчики. Суды признали обоснованным вывод УФАС о том, что заказчик неправомерно выбрал рассматриваемый способ закупки.

Суды отметили:
● чтобы выступать в роли единственного подрядчика, колония должна своими силами исполнить весь контракт;
● заказчик мог установить в контракте запрет на привлечение субподрядчиков;
● заказчик должен был проконтролировать, что колония выполняет все работы самостоятельно. #УИС

📃 Документ: Постановление АС Уральского округа от 02.07.2021 по делу N А76-8088/2020

📍Победитель закупки может доказать, что другие участники указали недостоверные сведения о стране происхождения товара

Победитель закупки, на которую распространялся национальный режим, предложил к поставке импортный товар. Поскольку проигравший участник предлагал отечественный товар, заказчик по предписанию УФАС снизил цену контракта с победителем на 15%.

Победитель обратился в УФАС и предоставил доказательства того, что соответствующий требованиям закупки товар в России не производят. УФАС не стало исследовать эти доказательства. Суды в свою очередь поддержали заявителя: антимонопольный орган не опроверг его доводы, а значит, применять понижающий коэффициент нельзя. #нацрежим

📃 Документ: Постановление АС Западно-Сибирского округа от 23.06.2021 по делу N А46-9712/2020

📍Нельзя оценивать обеспеченность трудовыми ресурсами только по числу штатных сотрудников

При оценке заявок по показателю "Обеспеченность участника закупки трудовыми ресурсами, предлагаемыми для оказания услуг" заказчик учитывал только сотрудников, которые состоят в штате участника закупки.

УФАС указало: при таком подходе игнорируется возможность участника закупки привлечь персонал по гражданско-правовому договору, а это неправомерно. Суды поддержали антимонопольный орган. #конкурс

📃 Документ: Постановление АС Московского округа от 01.07.2021 по делу N А40-154253/2020

❓ВОПРОС: Возможно ли в извещении о закупке одновременно установить и преимущества для учреждений/предприятий УИС, и ограничение, согласно которому участвовать в аукционе могут только СМП и СОНКО?

✅ ОТВЕТ: В каких случаях предоставлять преимущества учреждениям и предприятиям УИС, заказчик не выбирает: если закупаются товары из перечня, утвержденного постановлением Правительства РФ от 14.07.2014 № 649, заказчик ОБЯЗАН предоставить преимущества, предусмотренные ч. 2 ст. 28 Закона № 44-ФЗ.

В отличие от этого, устанавливать или не устанавливать ограничение, согласно которому участвовать в закупке могут только СМП и СОНКО, заказчик решает самостоятельно. Главное, чтобы объем закупок у СМП и СОНКО по итогам года соответствовал требованиям ч. 1, 1.1 ст. 30 Закона № 44-ФЗ, а что будет предметом этих закупок, никакого значения как будто и не имеет.

Технически заказчик может объявить закупку «только среди СМП и СОНКО» в т. ч. и тогда, когда закупка осуществляется с предоставлением преимуществ учреждениям и предприятиям УИС. Однако последние в этом случае окажутся лишены доступа к участию в закупке, в которой вообще-то должны были получить преимущество, т. к. по определению не относятся к СМП или СОНКО (см. ч. 1.1 ст. 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», ч. 1 ст. 31.1 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Очевидно, что реализация заказчиком своего ПРАВА самостоятельно определять, какую именно закупку проводить «только для СМП и СОНКО», не должна приводить к фактическому саботажу установленной ст. 28 Закона № 44-ФЗ ОБЯЗАННОСТИ по предоставлению преимуществ учреждениям и предприятиям УИС.

Такого же мнения придерживаются и контрольные органы. Так, комиссия Новосибирского УФАС России в решении по делу № 08-01-118 от 06.04.2018 (изв. № 0151300025718000002) назвала установленное заказчиком преимущество учреждениям и предприятиям УИС неисполнимым, поскольку указанные учреждения и предприятия не могут быть участниками закупки в случае установления ограничения, предусмотренного ч. 3 ст. 30 Закона № 44-ФЗ. Контрольным органом был сделан вывод о нарушении заказчиком требований ст. 28 Закона № 44-ФЗ.

Аналогичные выводы о недопустимости установления ограничений, которые обессмысливают преимущества, предусмотренные ст. 28 Закона № 44-ФЗ, были сделаны в решениях Приморского УФАС России от 21.01.2016 по делу № 30/04-2016 (изв. № 0320200030715000141), Челябинского УФАС России от 10.03.2016 № 41-ВП/2016 и др. #СМП #УИС

Отвечала на вопрос - специалист в сфере закупок, член экспертного совета ЭИС "ПРОГОСЗАКАЗ.РФ" Елена Чернюк.

❓ВОПРОС: Планируется закупка продуктов питания на 2022 год. Обязаны ли мы выделять в отдельный лот продукты из перечня, утвержденного приказом Минфина России от 04.06.2018 № 126н (далее — Приказ № 126н), и продукты из перечня, утвержденного постановлением Правительства РФ от 14.07.2014 № 649 (далее — ПП РФ № 649)? И как быть с продуктами, которые входят в оба перечня (например, «крахмал картофельный», код КТРУ 10.62.11.110-00000010)?

✅ ОТВЕТ: Согласно п. 3 Приказа № 126н не могут быть предметом одного контракта (одного лота) товары, указанные в приложениях к данному приказу и не указанные в них.

С продуктами, включенными и не включенными в перечень, утвержденный ПП РФ № 649, нет аналогичной определенности, поскольку ни указанное постановление, ни ст. 28 Закона № 44-ФЗ, во исполнение которой оно принято, не содержит аналогичного запрета. Очевидно, однако, что порядок предоставления преимуществ учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы (далее — УИС) может быть реализован только в том случае, если объект закупки состоит ИСКЛЮЧИТЕЛЬНО из товаров, включенных в перечень, утвержденный ПП РФ № 649.

В случае включения в один объект закупки товаров, включенных и не включенных в указанный перечень, любое действие заказчика будет приводить к нарушению ст. 28 Закона № 44-ФЗ:

● если заказчик не установит преимущества в отношении цены контракта, предлагаемой учреждением или предприятием УИС, то тем самым он не исполнит обязанность по предоставлению преимуществ при закупке товаров, определенных Правительством РФ;
● если заказчик установит преимущества для учреждений и предприятий УИС, такие преимущества будут незаконными в отношении товаров, не включенных в утвержденный ПП РФ № 649 перечень.

В связи с изложенным многие контрольные органы считают недопустимым объединение в один объект закупки товаров, включенных и не включенных в вышеуказанный перечень.

Приведем в качестве типичного примера правовой оценки извлечение из решения Калужского УФАС России от 11.11.2019:

«Заказчиком включены в один лот товары, включенные в перечень, утвержденный ПП РФ № 649, а также не входящие в указанный перечень, что могло привести к ограничению количества участников закупки и является нарушением ч. 2 ст. 8 и п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ. Действия заказчика могут быть квалифицированы по ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП РФ».

Неустановление преимуществ для учреждений и предприятий УИС признавалось нарушением ч. 2 ст. 28 Закона № 44-ФЗ в решениях Омского УФАС России от 19.04.2021 № 055/06/67-407/2021, Ростовского УФАС России от 22.03.2021 по делу № 061/06/64-528/2021, от 25.12.2018 по делу № 2202/03.

Встречаются, однако, и такие решения, в которых контрольные органы допускают возможность формирования «смешанного» объекта закупки (из товаров, включенных и не включенных в утвержденный ПП РФ № 649 перечень), ссылаясь на отсутствие формального запрета поступать указанным образом. Примером могут служить решения Нижегородского УФАС России от 02.04.2021 № 052/06/105-741/2021 (07/128-РК), Санкт-Петербургского УФАС России от 11.12.2020 по делу № 44-6453/20, Ставропольского УФАС России от 28.06.2019 по делу № 026/06/64-729/2019.

Не вызывает сомнений, что наиболее безопасный для заказчика вариант — это закупка товаров, подпадающих под действие ПП РФ № 649, отдельно от прочих. В случае закупки продуктов питания, подпадающих и не подпадающих под действие Приказа № 126н и ПП РФ № 649, лоты нужно формировать следующим образом:

1) продукты, не подпадающие под действие ни Приказа №126н, ни ПП РФ № 649;

2) продукты, подпадающие под действие Приказа №126н, но не ПП РФ № 649;

3) продукты, подпадающие под действие ПП РФ № 649, но не Приказа №126н;

4) продукты, подпадающие под действие и Приказа №126н, и ПП РФ № 649.

Кроме того, при закупке продуктов питания необходимо помнить о постановлении Правительства РФ от 22.08.2016 № 832. Продукты, подпадающие под действие вышеуказанного постановления, также следует закупать отдельно. #УИС #продуктыпитания

Отвечала на вопрос: специалист в сфере закупок, член экспертного совета ЭИС "ПРОГОСЗАКАЗ.РФ" Ольга Никитина

Преимущества в соответствии со статьями 28 и 29 Закона № 44-ФЗ

В новом выпуске видеорубрики «Просто о сложном» ведущий экономист Экспертного центра Института госзакупок Анна Мокренко рассказывает о порядке предоставления преимуществ учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы в соответствии со ст. 28 Закона № 44-ФЗ, а также организациям инвалидов в соответствии со ст. 29 Закона № 44-ФЗ. #УИС #инвалиды

Определены новые перечни товаров, работ и услуг, при закупке которых заказчик предоставляет преимущества организациям инвалидов и учреждениям УИС с 01.01.2022

Опубликовано распоряжение Правительства РФ от 08.12.2021 г. N 3500-р, которым утверждены:

● Перечень товаров, работ, услуг, при осуществлении закупок которых предоставляются преимущества участнику закупки, являющемуся учреждением или предприятием уголовно-исполнительной системы в соответствии со статьей 28 Закона № 44-ФЗ;

● Перечень товаров, работ, услуг, при осуществлении закупок которых предоставляются преимущества участнику закупки, являющемуся организацией инвалидов в соответствии со статьей 29 Закона № 44-ФЗ.

Законодательство о контрактной системе возлагает на заказчика обязанность предоставлять учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы (далее - УИС), организациям инвалидов определенные преимущества для участия в закупках.

С 01.01.2022 в случае заключения по результатам применения конкурентных способов контракта с участником закупки, являющимся учреждением или предприятием УИС, организацией инвалидов, цена контракта, цена каждой единицы товара, работы, услуги увеличивается на 15% соответственно от цены контракта, предложенной таким участником закупки, от цены единицы товара, работы, услуги.

Перечень товаров, работ, услуг, при осуществлении закупок которых предоставляются преимущества, утверждается Правительством РФ. Распоряжением Правительства РФ от 08.12.2021 г. N 3500-р определены соответствующие перечни.

Перечень «преференционных» товаров для организаций УИС увеличится в несколько раз – до 105 видов товаров с 27 видов в настоящее время: в перечень, среди прочих товаров, дополнительно включены различные виды сельскохозяйственной продукции, продукты питания и т.п.

Аналогичный перечень для организаций инвалидов пополнился только одним новым видом товаров – полуфабрикаты мясосодержащие в тесте охлажденные.

Дата вступления в силу - 01.01.2022. #УИС #инвалиды

Источник: kodeks.ru

Для организаций УИС и инвалидов расширили перечни товаров, работ и услуг с льготами в госзакупках

Правительство утвердило новые списки товаров, работ и услуг с преимуществами для учреждений (предприятий) УИС и организаций инвалидов. Они действуют с 1 января.

Пересмотрели почти весь перечень товаров для учреждений (предприятий) УИС. В него вошло 105 позиций вместо 27, как сейчас, например:

● 01.11.1 — пшеница твердая;
● 01.13.51 — картофель;
● 16.23.11 — окна, балконные двери и их коробки, двери и их коробки, а также пороги деревянные;
● 22.29.10 — одежда и аксессуары.

Из списка убрали, в частности:

● 27.51.25.110 — водонагреватели проточные и накопительные электрические;
● 28.25.13.119 — оборудование холодильное прочее;
● 31.09.12.121 — кровати деревянные для взрослых.

Перечень товаров и услуг для организаций инвалидов практически не изменили. В нем уточнили позицию "полуфабрикаты мясные (мясосодержащие) в тесте охлажденные". Ее разделили на 2 кода ОКПД2. #УИС #инвалиды

Документ: Распоряжение Правительства РФ от 08.12.2021 N 3500-р

Преимущества участникам закупки по статьям 28 и 29 Закона № 44-ФЗ с 1 января 2022 г.

В новом видео «Просто о сложном» эксперт Института госзакупок Анна Мокренко рассказывает об изменениях с 1 января 2022 г. в правилах предоставления преимуществ учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы и организациям инвалидов в соответствии со статьями 28 и 29 Закона № 44-ФЗ. #УИС #инвалиды

Преимущества учреждениям и предприятиям УИС и организациям инвалидов по Закону № 44-ФЗ: порядок предоставления

По мнению специалистов Минфина России, в случае, если приобретаемые товар, работа, услуга включены одновременно в оба перечня, утвержденные распоряжением Правительства РФ от 8 декабря 2021 г. № 3500-р, преимущества при осуществлении закупки предоставляются как учреждениям и предприятиям УИС, так и организациям инвалидов (Письмо Минфина России от 21.02.2022 № 24-01-08/11994).

Иными словами, если при осуществлении закупки такого товара, работы, услуги контракт заключается с участником закупки, являющимся учреждением или предприятием УИС, преимущества предоставляются в соответствии со ст. 28 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", а если с организацией инвалидов – в соответствии со ст. 29 Закона № 44-ФЗ.

Напомним, что преимущества, предусмотренные ст. 29 Закона № 44-ФЗ, распространяются на организации инвалидов, перечисленные в ч. 2 ст. 29 Закона № 44-ФЗ, а именно на:

● общероссийские общественные организации инвалидов (в том числе созданные как союзы общественных организаций инвалидов), среди членов которых инвалиды и их законные представители составляют не менее чем 80%;
● организации, уставный (складочный) капитал которых полностью состоит из вкладов общероссийских общественных организаций инвалидов и среднесписочная численность инвалидов в которых по отношению к другим работникам составляет не менее чем 50%, а доля оплаты труда инвалидов в фонде оплаты труда – не менее чем 25%.

При этом ст. 28 Закона № 44-ФЗ распространяется на все учреждения и предприятия, перечисленные в ст. 5 Закона РФ от 21 июля 1993 г. № 5473-I "Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы". #УИС #инвалиды

Источник: ГАРАНТ.РУ

❓ВОПРОС: Как правильно закупать у учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы (УИС) товары из перечня, утвержденного постановлением Правительства РФ от 26.12.2013 № 1292?

✅ ОТВЕТ: В соответствии с п. 11 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ может заключаться контракт с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), если производство товара, выполнение работы, оказание услуги осуществляются учреждением и/или предприятием УИС, в т. ч. для нужд исключительно организаций, предприятий, учреждений и органов УИС, в соответствии с перечнем товаров, работ, услуг, утвержденным Правительством РФ.

Такой перечень как раз и утвержден постановлением Правительства РФ от 26.12.2013 № 1292 «Об утверждении перечня товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) учреждениями и (или) предприятиями уголовно-исполнительной системы, закупка которых может осуществляться заказчиком у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), в том числе для нужд исключительно организаций, предприятий, учреждений и органов уголовно-исполнительной системы» (далее — ПП РФ № 1292, Перечень).

ФАС России подчеркивала, что закупка по п. 11 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ может осуществляться заказчиком только в том случае, если производство товара, выполнение работы, оказание услуги осуществляются непосредственно учреждением и предприятием УИС в соответствии с Перечнем:

«ФАС России обращает внимание, что закупаемые на основании п. 11 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ у учреждения или предприятия УИС товары (работы, услуги), должны быть выполнены (оказаны) и произведены исключительно соответствующими учреждениями и предприятиями УИС, а указанные обстоятельства должны подтверждаться документами, из которых следует, кто является производителем товара, например, сертификатами соответствия, декларациями о соответствии, документами, оформляемыми в соответствии с санитарными нормами и правилами и т. д.» (письмо ФАС России от 14.11.2019 № ИА/100040/19).

Отступление от этого принципа будет означать незаконное использование заказчиком п. 11 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ в качестве основания для осуществления закупки.

Приведем пример правовой оценки из определения ВС РФ от 16.07.2020 № 309-ЭС20-10184 по делу № А07-11342/2019:

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суды установили, что работы, выполняемые непосредственно предприятием, составляют незначительный процент объема работ об общей стоимости контракта (5 %), тогда как остальной объем передан коммерческой организации, не входящей в систему исполнения наказаний и не подпадающей под установленные законодательством исключения.

При таких обстоятельствах суды согласились с выводами антимонопольного органа о том, что государственный заказчик заключил оспариваемый контракт у единственного поставщика в обход конкурентных процедур.

Обратите внимание, что часть товаров, работ и услуг отмечена в Перечне знаком «*». Это означает, что поставка таких товаров, выполнение работ, оказание услуг может осуществляться учреждениями и/или предприятиями УИС для нужд исключительно организаций, предприятий, учреждений и органов УИС.

Также следует помнить, что закупки по п. 11 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ подпадают под действие постановления Правительства РФ от 06.08.2020 № 1193 «О порядке осуществления контроля, предусмотренного ч. 5 и 5.1 ст. 99 Федерального закона „О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд“». Следовательно, в случае осуществления закупки на основании п. 11 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ заказчику необходимо до заключения контракта направить в контрольный орган проект контракта на бумажном носителе в трех экземплярах, а при наличии технической возможности еще и на съемном машинном носителе информации с соблюдением требований законодательства РФ о защите государственной тайны. #УИС

На вопрос отвечала: эксперт электронной информационной системы ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Елена Чернюк

Разъяснены особенности участия учреждений УИС в закупках товаров, в отношении которых установлен запрет, предусмотренный Постановлением N 616

⁠По мнению специалистов Минфина России, положения постановления Правительства РФ от 30.04.2020 N 616, устанавливающие правила подтверждения страны происхождения товаров, в равной мере относятся ко всем участникам закупки, в том числе в случае, если участником закупки является учреждение и (или) предприятие УИС.

При этом в случае закупки у единственного поставщика в соответствии с п. 11 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ предусмотренные Постановлением N 616 запреты на допуск товаров иностранного происхождения применяются при закупке товаров, включенных в перечень, утвержденный постановлением Правительства РФ от 26.12.2013 N 1292, и наличии товара в перечне, утвержденном Постановлением N 616. #УИС #нацрежим

Документ: Письмо Минфина России от 01.12.2022 N 24-06-06/117806

Источник: ГАРАНТ.РУ

❓В УФАС поступила жалоба на организацию в связи с нарушением Закона N 44-ФЗ в рамках заключения и исполнения контракта на проведение капитального ремонта главного корпуса больницы, заключенного по п. 11 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ с предприятием УИС. Обратившийся считает: - необоснованным сокращение числа участников закупки; - условия контракта должны предусматривать исполнение непосредственно ПУИС (действительно, ПУИС заключил субподрядный договор от 02.03.2023 N 18 в рамках Закона N 223-ФЗ). К какой ответственности могут привлечь организацию в случае признания УФАС нарушений?

✅ ОТВЕТ: Исходя из того, что под "п. 11" имеется в виду п. 11 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, можем сообщить следующую информацию:

1️⃣ "Необоснованное сокращение числа участников закупки" в качестве самостоятельного административного правонарушения не существует, оно может быть последствием нарушения антимонопольного законодательства, как образующего отдельный состав административного правонарушения, так и не образующего такового. В описанной ситуации возможно только признание неправомерным выбора в качестве способа закупки закупку у единственного подрядчика, что может повлечь административную ответственность в виде наложения административного штрафа на должностных лиц в размере 30 тысяч рублей (ч. 1 ст. 7.29 КоАП) либо 50 тысяч рублей, если определение поставщика (подрядчика, исполнителя) должно осуществляться путем проведения конкурса или аукциона (ч. 2 ст. 7.29 КоАП).

2️⃣ В соответствии с правовой позицией Верховного Суда РФ, отраженной в решении от 19 октября 2021 г. N АКПИ21-699 по делу о признании несоответствующим законодательству письма Федеральной антимонопольной службы от 14 ноября 2019 г. N ИА/100040/19, исполнение контракта соисполнителями (субподрядчиками), привлеченными учреждениями уголовно-исполнительной системы, противоречит действительному содержанию и смыслу указанной нормы, а также может свидетельствовать о мнимом исполнении контракта учреждениями уголовно-исполнительной системы. Само по себе привлечение субподрядчика, соисполнителя в данном случае также не является составом административного правонарушения само по себе, но может послужить аргументом в пользу признания выбора способа закупки в виде заключения контракта с единственным подрядчиком в описанной ситуации неправомерным. #ЕП #УИС

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Серков Аркадий

44-ФЗ - Преимущества при участии в закупках по статьям 28 и 29
https://www.youtube.com/watch?v=7qsp3e1Diro

Программа вебинара:
● Кому предоставляют преимущества (организации инвалидов, предприятия и учреждения УИС);
● Порядок предоставления преимуществ;
● Требования к извещению и составу заявки, особенности приказа № 126н;
● Административная практика.

Бесплатный #вебинар, который провела 11.07.2024 эксперт компании "Персис" Ольга Пратура. #УИС #инвалиды