Дополнительные требования к участникам закупки: распространенные ошибки (Закон № 44-ФЗ), 27.06.2024

В новом выпуске видеорубрики «Просто о сложном» старший экономист Экспертного центра Института госзакупок Анна Александрова рассказывает о распространенных ошибках и сложностях, возникающих при работе с дополнительными требованиями к участникам закупок по Закону № 44-ФЗ. #доптребования

✅ Договор для госзакупки с дополнительными требованиями: примеры из практики за 2023 - 2024 годы

Вправе ли заказчик принять договор субподряда? Учитывать ли договор, который участник приложил к заявке? Всегда ли надо подтверждать опыт договором по законам N 44-ФЗ или 223-ФЗ? Ответы на эти и другие вопросы в обзоре КонсультантПлюс.

📍Договор субподряда

АС Северо-Западного округа посчитал, что заказчик поступил правильно, когда допустил к закупке работ по строительству зданий заявку участника, который подтвердил опыт договором субподряда (Постановление АС Северо-Западного округа от 25.06.2024 N Ф07-6393/2024 по делу N А56-51420/2023):

● по договору субподрядчик выполнил полный комплекс работ вплоть до ввода объекта в эксплуатацию. Генподрядчик финансировал, контролировал работы, поставлял материалы, содействовал субподрядчику;
● все гарантийные обязательства возложены на субподрядчика. Их регламентировали в договоре.

ВС РФ поддержал суды, которые отметили: договор субподряда – это самостоятельный договор. Без учета и оценки его условий нельзя делать вывод о том, что он не подходит для оценки опыта (Определение ВС РФ от 02.04.2024 N 301-ЭС24-4132 по делу N А29-2508/2023).

ФАС же считает, что подтверждающие документы должны быть выданы именно на участника, а не на третьих лиц.

📍Договор, который участник приложил к заявке

АС Западно-Сибирского округа решил, что заказчику следовало допустить заявку участника, который приложил документы об опыте к заявке, а не передал их через оператора ЭП (Постановление АС Западно-Сибирского округа от 22.04.2024 N Ф04-1003/2024 по делу N А81-6020/2023):

● договор отвечал доптребованиям. Несоблюдение порядка его направления не означает, что опыта нет и заказчик не может его проверить;
● все документы в заявке надо рассматривать как единое целое. Если среди них есть один подходящий договор, заявку необходимо признать соответствующей.

Отметим, ФАС разъясняла, что заказчику следует учитывать только те сведения и документы об опыте, которые передал оператор ЭП. Если участник приложил их к заявке, рассматривать их не надо.

📍Договор не по законам N 44-ФЗ или 223-ФЗ

Челябинское УФАС не поддержало заказчика, который отклонил заявку участника закупки работ по благоустройству территории за то, что он не представил госконтракт или договор по Закону N 223-ФЗ:

● спецдоговор нужен для подтверждения опыта только в ряде случаев. Например, он требуется, если участник подтверждает наличие опыта выполнения работ по п. 1 позиции 9 доптребований;
● для оценки опыта участник направил договор строительного подряда по п. 2 позиции 9 доптребований. В этом случае подойдет обычный ГПД.

Якутское УФАС также поправило заказчика при сходных обстоятельствах.

📍Договор с разными видами работ, но из одной категории

ВС РФ отказал в пересмотре дела в случае, когда участник выиграл спор о незаконном отклонении заявки на работы по благоустройству территории, в том числе высадке и содержанию кустарников, деревьев. Чтобы подтвердить опыт, он представил договор на содержание дорог и внутриквартальных проездов на территории города в осенне-зимний период (Определение ВС РФ от 02.04.2024 N 309-ЭС24-2395 по делу N А76-32033/2022).

Первая инстанция и апелляция решили, что содержание подтверждающих документов должно быть сопоставимо с объектом закупки. В данном случае это не так.

Кассация с ними не согласилась: по правилам благоустройства города, в котором будут исполнять контракт, работы из подтверждающего договора и те, что закупают, относятся к одной категории – работам по благоустройству. Заявку участника следовало допустить. #доптребования

⚖️ Госзаказчик приобрел услуги по озеленению территории без доптребований – суды не нашли нарушений

По условиям закупки услуг по озеленению и содержанию мест общего пользования исполнителю следовало, в частности, посадить цветы и ухаживать за ними.

Контролерам пожаловались на то, что заказчик не установил доптребования. По мнению заявителя, предмет закупки относится к благоустройству. Жалобу признали обоснованной. Три инстанции с этим не согласились:

● по правилам благоустройства оно включает комплекс мероприятий по инженерной подготовке к озеленению, устройству и размещению объектов и др. Озеленение – элемент благоустройства. Доптребования же применяют при закупке всего комплекса. Исходя из техзадания заказчик его не приобретает;
● закупаемые услуги не направлены на устройство или создание индивидуально-определенной вещи. Они нужны для поддержания нормального состояния существующих архитектурных решений.

#ВС РФ не стал пересматривать дело.

В практике можно встретить иное мнение (см. постановление Седьмого ААС от 29.05.2024 N 07АП-2839/2024 по делу N А27-20406/2023). #доптребования

Документ: Определение ВС РФ от 01.08.2024 N 302-ЭС24-12736 по делу N А58-6469/2023

© КонсультантПлюс

⚖️ Суды поддержали участника госзакупки, который подтвердил квалификацию неподписанным договором

Для прохождения универсальной предквалификации участник представил договор по Закону N 223-ФЗ, его реестровый номер, а также акты приемки и счета-фактуры.

Заказчик отклонил заявку, поскольку не смог установить соответствие между участником и договором. Последний был приложен в формате Word без электронной подписи и имел в реестре статус "исполнение" без указания на поставщика.

Контролеры и суды с решением заказчика не согласились:

● спорный договор подписывали с помощью программных средств электронной площадки, а не в виде документа в формате DOCX. При выгрузке в нем могло не быть электронной подписи. Это подтвердил оператор площадки;
● по правилам ведения реестра договоров на официальном сайте ЕИС не размещают данные о поставщике, об исполнении договора, а также копию самого документа;
● в подтверждение опыта участник представил в том числе акты приемки и счета-фактуры с подписями и печатями. Заказчик мог соотнести их с конкретным договором. #доптребования

Документ: Постановление АС Дальневосточного округа от 21.08.2024 по делу N А51-10240/2023

© КонсультантПлюс

Госзаказчик закупил услуги по очистке кровли от снега без доптребований – УФАС с ним не согласилось

По техзаданию исполнителю следовало чистить от снега кровлю, в том числе козырьки, карнизы и выступающие элементы фасада здания. Контролерам пожаловались на то, что в закупке не установили доптребования по позиции 14 для услуг по техобслуживанию зданий.

Контролеры признали жалобу обоснованной. Они учли свод основных правил эксплуатации зданий и сооружений, а также отметили:

● объект закупки относится к текущему обслуживанию здания, поскольку в состав его работ входит среди прочего уборка снега, в т.ч. на кровле. Подготовка здания, его элементов и систем к сезонной эксплуатации – одна из задач техобслуживания;
● заказчику следовало установить доптребования по позиции 14, тем более что НМЦК позволяла это сделать.

❗️Отметим, к сходному мнению Московское УФАС приходило и раньше. Управление также отмечало, что такие услуги не относятся к услугам по уборке зданий по позиции 36 доптребований, поскольку цель их закупки – эксплуатационная безопасность здания, а не поддержание его чистоты. #доптребования

Документ: Решение Московского УФАС России от 26.08.2024 по делу N 077/06/106-11318/2024

© КонсультантПлюс

⚖️ Дополнительные требования в аукционе на ремонт и содержание дорог

Верховный суд РФ разъяснил, что если в извещении о проведении электронного аукциона на ремонт или содержание автомобильных дорог по 44-ФЗ установлены дополнительные требования к участникам закупки в соответствии с позицией 18 раздела 3 Приложения к постановлению № 2571, то в соответствии с абзацем 5 подпункта «б» пункта 3 постановления № 2571 договором, предусмотренным пунктами 1 и 2 позиции 18 приложения, в графе «Дополнительные требования к участникам закупки» считается контракт, заключенный и исполненный в соответствии с № 44-ФЗ, либо договор, заключенный и исполненный в соответствии с № 223-ФЗ. Поэтому представление участником закупки на содержание или ремонт автомобильных дорог в качестве опыта исполненного контракта или договора, заключенного не по № 44-ФЗ или № 223-ФЗ, в том числе на субподрядные работы — является неправомерным, и заявка такого участника подлежит отклонению.

❗️Важно! Верховный суд РФ признал необоснованным вывод нижестоящих судов о том, что действующее законодательство о контрактной системе не предусматривает необходимость представления документов, подтверждающих опыт выполнения соответствующих работ исключительно в качестве генерального подрядчика, в связи с чем для определения наличия у участника аукциона опыта по выполнению соответствующих работ не имеет значения, в каком качестве он являлся их исполнителем — в качестве генподрядчика или субподрядчика. #ВС #доптребования

Документ: Определение ВС РФ от 12.09.2024 № 304-ЭС24-7382 по делу № А45-17968/2023

Источник: ppt.ru и ТГ-канал А.Кулакова

⚖️ Подтверждение опыта участников закупок по № 44-ФЗ

Верховный суд РФ разъяснил, что в случае проведения закупки по № 44-ФЗ (с дополнительными требованиями к участникам закупки) опытом исполнения договора, предусмотренным приложением в графе «Дополнительные требования к участникам закупки», также считается опыт исполнения контрактов, исполненных участником закупки по результатам проведения совместного конкурса или аукциона. При этом ценой поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг считается сумма цен товаров, работ, услуг, поставленных, выполненных, оказанных по всем приложенным контрактам, заключённым по результатам совместного конкурса или аукциона.

❗️Важно! Исполненные обязательства участником конкурса по ранее заключённым контрактам в рамках совместного конкурса являются достаточным критерием для признания его исполнившим требования пункта 2.1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, поскольку иное бы противоречило положению статьи 25 Закона № 44-ФЗ. #ВС #доптребования

Документ: Определение ВC РФ от 16.09.2024 № 306-ЭС24-5576 по делу № А12-32904/2022

Источник: ppt.ru и ТГ-канал А.Кулакова

⚖️ Суд: договоры по итогам совместного тендера подходят для госзакупки со специальной предквалификацией

Чтобы подтвердить соответствие требованию об универсальной предквалификации, участник совместной закупки представил несколько договоров, которые тоже заключены по итогам совместного тендера. Их общая цена превышала 20% НМЦК.

Заявку отклонили. По мнению заказчика, участнику следовало представить 1 госконтракт или договор по Закону N 223-ФЗ на нужную сумму. Среди них такого не было.

Три инстанции решили, что это ограничивает конкуренцию:

● совместная закупка – это отдельная процедура, по итогам которой приобретают одни и те же товары, работы, услуги для нескольких заказчиков;
● в постановлении о доптребованиях определены информация и документы для подтверждения соответствия универсальной предквалификации. В нем есть также положение о том, что для оценки опыта участников закупки с доптребованиями учитывают в том числе договоры по итогам совместного тендера. Это положение прямо не запрещает применять его и при закупках с универсальной предквалификацией;
● заявку следовало допустить, поскольку договоры заключены по итогам одной совместной закупки. Их предметы были тождественными, общей цены хватало, чтобы подтвердить соответствие требованию.

#ВС РФ не стал пересматривать дело.

❗️Отметим, Минфин высказывал иное мнение. #доптребования

Документ: Определение ВC РФ от 16.09.2024 № 306-ЭС24-5576 по делу № А12-32904/2022

© КонсультантПлюс

Дополнительные требования к участникам закупки по Закону № 44-ФЗ: что изменилось?

В новом выпуске видеорубрики «Просто о сложном» старший экономист Экспертного центра Института госзакупок Анна Александрова рассказывает о последних изменениях, внесенных в постановление Правительства РФ от 29.12.2021 № 2571 «О дополнительных требованиях к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также об информации и документах, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям...» постановлением Правительства РФ от 23.09.2024 № 1285. #доптребования

⚖️ На этой неделе Верховному суду предстоит решить, засчитывается ли опыт субподрядчика для участия в госзакупках

Экономколлегия на этой неделе рассмотрит семь споров. В одном из них управление контрактной системы региона установило дополнительное требование — участвовать в торгах могли только компании с опытом выполнения аналогичных работ. «РАУ 104» подала заявку, приложив договор субподряда с «Инвест-Урал» и акты выполненных работ. Но комиссия госзаказчика признала опыт фирмы недостаточным и отклонила заявку. «РАУ 104» обжаловала решение в ФАС, но служба поддержала заказчика.

Суды решили иначе и встали на сторону компании, поскольку представленные документы подтверждают опыт выполнения аналогичных работ, и отклонение заявки было неправомерным. По их мнению, важно, что договор был заключен в рамках исполнения госконтракта, независимо от статуса участника торгов — генподрядчик или субподрядчик. Может ли компания, работавшая субподрядчиком, участвовать в госзакупках, если для этого требуется опыт выполнения аналогичных работ, Верховный суд решит 16 октября (дело № А45-17968/2023).

Обеспечение качественного выполнения работ для государственных нужд, тем более работ по ремонту и содержанию дорог — вопрос особой значимости, отмечает юрист практики антимонопольного права Адвокатское Бюро ЕПАМ Иван Денежкин. Поэтому к потенциальным исполнителям по таким госконтрактам согласно постановлению Правительства № 2571 предъявляются требования в виде наличия соответствующего опыта по контракту в рамках ФЗ № 44 или договора по ФЗ № 223.

Денежкин считает, что следует руководствоваться рациональным подходом, который ранее поддерживал Верховный суд: если субподрядчик выполнял лишь некоторые отдельные работы, то нельзя говорить о наличии у него полноценного опыта как у генподрядчика. Другое дело, если в рамках субподряда полностью выполнялись все работы в целях исполнения контракта по ФЗ № 44 или договора по ФЗ № 223, тогда нет оснований для вывода об отсутствии у субподрядчика соответствующего опыта. Такой подход будет способствовать развитию конкуренции и доступу максимально широкого круга лиц к госзаказу, но потребует оценки опыта и вовлеченности субподрядчика в каждом конкретном случае, считает эксперт. #ВС #доптребования

Источник: ПРАВО.Ru