❓ВОПРОС: Обязан ли заказчик выбрать весь объем товара по контракту, который предусматривает поставку товара по заявкам? Цена контракта является твердой (т. е. речь не идет о «закупке без объема» по ч. 24 ст. 22 Закона № 44-ФЗ).

✅ ОТВЕТ: Обычно в случаях, когда к концу срока поставки остается невыбранный и невостребованный заказчиком товар, то заказчик и поставщик подписывают соглашение о расторжении контракта. Это не несет для сторон никаких негативных последствий.

Однако время от времени поставщики отказываются подписать соглашение о расторжении и настаивают на выборке всего товара, предусмотренного контрактом. Иногда они даже обращаются в арбитражный суд с целью принудить заказчика принять и оплатить оставшийся товар (даже если заявки заказчиком не направлялись) и взыскать с заказчика неустойку.

Имеется вероятность, что суд станет на сторону поставщика.

Пример правовой оценки: По делу установлен факт ненадлежащего исполнения детским садом (заказчик) обязательства по направлению заявок и выборке товара. Это является существенным нарушением обязательства по договору поставки, в результате чего поставщику причинены убытки в размере 58 127,97 руб.

При этом суд отклонил как неподтвержденные надлежащими доказательствами следующие доводы заказчика:

● в отсутствие с его стороны заявки на поставку товара поставщик закупал товар на свой страх и риск;
● заказчик извещал поставщика о снижении планируемых объемов закупаемого товара;
● поставщик не представил доказательств уничтожения испорченных продуктов питания.

Как следует из материалов дела, поставщик исполнял свои обязательства по поставке товара должным образом, тогда как заказчик, напротив, оставлял без ответа его требования о направлении заявок в установленный срок. Фактически, заказчиком сознательно был пропущен срок направления заявки на поставку оставшейся партии товаров: вплоть до окончания срока контракта заявка не поступила.

Вывод: в нарушение условий заключенного сторонами контракта заказчик умышленно уклонялся от исполнения своих обязательств по подаче заявки на поставку товара и собственно принятия товара, в связи с чем убытки в заявленном размере подлежат взысканию (Постановление Двенадцатого ААС от 14.09.2017 по делу № А12-7690/2017).

Однако бывают и иные решения: многое зависит от условий контракта (договора).

Пример: Пунктом 4.1 статьи 4 контракта установлено, что срок (период) поставки хлеба и хлебобулочных изделий — с момента заключения контракта, но не ранее 01.01.2017 и до 31.03.2017 (включительно) партиями по заявке заказчика.

Пунктом 4.6 контракта установлено, что в случае, если к сроку, указанному пунктом 4.1 контракта, весь объем товара, согласованный в спецификации, заказчиком востребован не будет, обязательства поставщика по передаче товара считаются исполненными в объеме выполненных им всех заявок заказчика.

Установив эти обстоятельства, суды пришли к выводу об отсутствии нарушений контракта со стороны заказчика в виде ненаправления заявок и неосуществления выборки, поскольку контрактом не установлена обязанность заказчика направлять заявки в пределах строго обусловленной суммы (Постановление АС Северо-Кавказского округа от 15.06.2018 по делу № А32-36749/2017). #условияконтракта

На вопрос отвечала: эксперт ЭИС ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Ольга Никитина.

🔻Пример аргументации 1

Закон № 44-ФЗ выделяет два обязательства заказчика для выявления отдельного этапа: приемка и оплата. С одной стороны, в извещении в разделе «Этапы исполнения контракта» содержится информация о том, что контракт не разделен на этапы исполнения контракта. С другой стороны, в проекте контракта имеются обязательства заказчика, позволяющие выявить наличие трех отдельных этапов, а именно:

● 1-й этап: сбор исходной документации, выполнение инженерных изысканий;
● 2-й этап: разработка проектно-сметной документации;
● 3-й этап: получение положительного заключения на проектно-сметную документацию и инженерные изыскания от ГАУ «Управление государственной экспертизы Ленинградской области».

Таким образом, в извещении и проекте контракта содержится противоречивая информация, ввиду чего в действиях заказчика усматривается нарушение требований ч. 3 ст. 7, п. 1 ч. 2 ст. 42 Закона № 44-ФЗ, а извещение нуждается в корректировках либо в части печатной версии извещения, либо в части проекта контракта (Решение Ленинградского УФАС России от 02.06.2023 № 047/06/42-1270/2023).

🔻Пример аргументации 2

Приложением № 3 к проекту контракта установлено, что поставщик обязуется поставить товар по наименованию и количеству, указанному в заявке, в течение 3 рабочих дней с даты получения заявки. Согласно п. 9.6 проекта контракта оплата по контракту осуществляется по факту поставки товара на основании заявки о получении (выборке) товара в течение 15 рабочих дней с даты подписания сторонами документа о приемке в ЕИС на основании предоставленных документов п. 9.4 контракта. Таким образом, проектом контракта предусмотрены отдельные этапы исполнения контракта в понимании п. 8.4 ч. 1 ст. 3 Закона № 44-ФЗ, поскольку предусмотрена обязанность заказчика оплатить (а значит, и принять) товар, поставленный по заявке.

При этом извещение о закупке не содержит разбивки по этапам исполнения (выделения определенного количества этапов в зависимости от предполагаемого количества заявок), срока исполнения таких этапов и цен отдельных этапов. Таким образом, содержание извещения противоречит требованиям п. 8 и 9 ч. 1 ст. 42 Закона № 44-ФЗ (Решение Омского УФАС России от 28.02.2022 № 055/06/42-124/2022).

Согласно письму Минфина России от 25.10.2021 № 24-06-06/86152 отдельный этап исполнения контракта подразумевает, что в отношении части обязательства поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом предусмотрена обязанность заказчика обеспечить приемку определенной части поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги с оформлением соответствующего документа о приемке, а также оплатить указанную часть выполненного обязательства по контракту.

В связи с изложенным рекомендуем в споре с проверяющими упирать на тот факт, что в вашем случае обязанность заказчика обеспечить приемку и оплату определенной части поставленного товара контрактом не предусмотрена, и ссылаться на правоприменительную практику, подтверждающую такой подход. Однако с учетом наличия противоположной правоприменительной практики положительный исход вашего спора с контрольным органом нельзя считать предрешенным. #условияконтракта

На вопрос отвечала: эксперт ЭИС ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Елена Чернюк

⚖️ Суд обязал подрядчика возместить расходы на ЖКУ, хотя в госконтракте такого условия не было

Стороны заключили контракт на капремонт здания. Они подписали акт приемки с условием о том, что по окончании работ заказчик выставляет счета подрядчику за использованные при ремонте энергоресурсы. Подрядчик не стал их оплачивать, поскольку по контракту обязанность компенсации на него не возлагали.

Три инстанции деньги взыскали:

● ни в ГК РФ, ни в контракте не урегулировано, кто несет расходы на оплату коммунальных услуг в период подрядных работ на объекте;
● в отношении подрядчика действует презумпция профессионализма и предвидения затрат при исполнении обязательств. В контракте не определили, что заказчик компенсирует подрядчику расходы на оплату спорных услуг. Именно он потреблял ресурсы при проведении работ на объекте, а не заказчик;
● стороны в акте приемки согласовали условие о выставлении счетов подрядчику за использованные ресурсы. Его подписали без возражений и замечаний.

#ВС РФ не стал пересматривать дело. #условияконтракта

Документ: Определение ВС РФ от 11.03.2024 N 308-ЭС23-25865 по делу N А32-44756/2022

© КонсультантПлюс

❓ВОПРОС: В контракт, заключаемый по результатам аукциона с неопределенным объемом, включены работы по ремонту и перечень автомобилей. Среди них — автомобиль, который был отремонтирован до заключения контракта. Вправе ли мы принять и оплатить работы по ремонту данного автомобиля?

✅ ОТВЕТ: В соответствии с п. 2 ст. 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений.

Закупка начинается с определения поставщика (подрядчика, исполнителя) (см. п. 3 ч. 1 ст. 3 Закона № 44-ФЗ), которое, в свою очередь, начинается с размещения извещения о закупке и завершается заключением контракта (см. п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 44-ФЗ).

Как указывали регуляторы контрактной системы, применение положений п. 2 ст. 425 ГК РФ к отношениям, регулируемым Законом № 44-ФЗ, не представляется возможным в связи с тем, что обязательственные правоотношения между заказчиком и поставщиком начинаются исключительно с момента заключения контракта (См. письма Минэкономразвития России от 06.12.2016 № Д28и-3341, Минфина России от 12.09.2023 № 02-09-08/86853, от 17.09.2020 № 24-03-07/81650). Отсюда следует, что заказчик не вправе заключать контракт, предусматривающий возможность поставки товара, выполнения работы, оказания услуги до момента заключения такого контракта.

Контрольные органы и суды также считают, что предусматривать в контракте ретроактивную оговорку недопустимо, поскольку исполнение контракта начинается только после его заключения (см. постановление Восемнадцатого ААС от 07.05.2018 по делу № А47-11875/2017, решение Санкт-Петербургского УФАС России от 12.12.2017 по делу № 11-308/17, представление Счетной Палаты РФ от 25.05.2018 № ПР 02-143/02/1-01).

Исключение делается только для контрактов с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), который известен заранее (например, в случае закупок коммунальных услуг, электроэнергии, услуг, относящихся к сфере деятельности естественных монополий) (см., например, постановление АС Северо-Западного округа от 07.06.2018 по делу № А56-62247/2017).

Для контрактов, заключенных по результатам конкурентных процедур, мнение судов о недопустимости использования ретроактивной оговорки единогласно (см. постановление Пятнадцатого ААС от 19.06.2023 по делу № А32-52340/2022). #условияконтракта

На вопрос отвечала: эксперт ЭИС ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Елена Чернюк