Суды снова напомнили о признаках неправомерного дробления закупки
Исполнитель хотел получить оплату за свои услуги, но суды, в том числе ВС РФ, ему отказали. Они решили: исполнитель не имеет права на оплату, поскольку госконтракт между сторонами не заключен.
Действительно, услуги сдавались просто по актам. Казалось бы, можно было расценить ситуацию как закупку у единственного поставщика, ведь сумма по каждому акту не превышала 100 тыс. руб. Однако суды отметили: документы были составлены одним днем, оказанные услуги идентичны и касались одного мероприятия. Не было доказано, что заказчик не мог заключить контракт путем конкурентной закупки. #дроблениезакупок #консультантплюс
Документ: Определение ВС РФ от 22.05.2019 N 305-ЭС19-6610
Исполнитель хотел получить оплату за свои услуги, но суды, в том числе ВС РФ, ему отказали. Они решили: исполнитель не имеет права на оплату, поскольку госконтракт между сторонами не заключен.
Действительно, услуги сдавались просто по актам. Казалось бы, можно было расценить ситуацию как закупку у единственного поставщика, ведь сумма по каждому акту не превышала 100 тыс. руб. Однако суды отметили: документы были составлены одним днем, оказанные услуги идентичны и касались одного мероприятия. Не было доказано, что заказчик не мог заключить контракт путем конкурентной закупки. #дроблениезакупок #консультантплюс
Документ: Определение ВС РФ от 22.05.2019 N 305-ЭС19-6610
ФАС разъяснила, когда закупки одноименной продукции не нарушают закон
В письме № ИА/100041/19 от 14.11.2019 ФАС России разъяснила положения п. 4, 5 ч. 1 ст. 93 закона № 44-ФЗ, согласно которым допускаются закупки малых объемов у единственных поставщиков.
В этом письме ФАС сообщила свою позицию в отношении закупок одноименной продукции, например, поставок бумаги по трем договорам с единственным поставщиком на 290 тыс. руб. каждый, заключенным в один день — 25.10.2019 г.
По мнению ФАС России, такие закупки не нарушают положения закона № 44-ФЗ, который в 93 статье содержит ограничения только по сумме одного договора или контракта (не более 300 тыс. руб.) и общего годового объема малых закупок.
Понятие одноименности, которое содержалось в законе № 94-ФЗ, в законодательстве о контрактной системе отсутствует. Поэтому, в законе нет ограничений на осуществление закупок одноименной продукции, за исключением указанных ограничений по цене одного договора и общего годового объема закупок.
Вместе с тем, следует иметь ввиду, что в практике проверок контролеры (например, органы прокуратуры) могут предъявить претензии и в таких случаях. #ФАС #дроблениезакупок
Документ: Письмо ФАС России от 14.11.2019 г. № ИА/100041/19 (https://fas.gov.ru/documents/686067)
Источник: 44-fz-zakupki.ru
см. также: Письмо ФАС России от 25.04.2017 N РП/27902/17
В письме № ИА/100041/19 от 14.11.2019 ФАС России разъяснила положения п. 4, 5 ч. 1 ст. 93 закона № 44-ФЗ, согласно которым допускаются закупки малых объемов у единственных поставщиков.
В этом письме ФАС сообщила свою позицию в отношении закупок одноименной продукции, например, поставок бумаги по трем договорам с единственным поставщиком на 290 тыс. руб. каждый, заключенным в один день — 25.10.2019 г.
По мнению ФАС России, такие закупки не нарушают положения закона № 44-ФЗ, который в 93 статье содержит ограничения только по сумме одного договора или контракта (не более 300 тыс. руб.) и общего годового объема малых закупок.
Понятие одноименности, которое содержалось в законе № 94-ФЗ, в законодательстве о контрактной системе отсутствует. Поэтому, в законе нет ограничений на осуществление закупок одноименной продукции, за исключением указанных ограничений по цене одного договора и общего годового объема закупок.
Вместе с тем, следует иметь ввиду, что в практике проверок контролеры (например, органы прокуратуры) могут предъявить претензии и в таких случаях. #ФАС #дроблениезакупок
Документ: Письмо ФАС России от 14.11.2019 г. № ИА/100041/19 (https://fas.gov.ru/documents/686067)
Источник: 44-fz-zakupki.ru
см. также: Письмо ФАС России от 25.04.2017 N РП/27902/17
Михаил Евраев: введён единый подход в осуществлении контроля малых закупок
Заказчики вправе совершать закупки стоимостью до 300, а в определённых случаях до 600 тысяч рублей, у единственного поставщика с соблюдением двух условий: контракт не должен превышать 300 тысяч, общий объём малых закупок не должен превышать определенного в 44-ФЗ годового лимита.
По мнению ведомства, само по себе неоднократное приобретение одноименных товаров, работ и услуг у единственного поставщика не противоречит нормам Закона о контрактной системе, если, конечно, такие действия не являются результатом антиконкурентного соглашения.
Как отметил заместитель руководителя ФАС России Михаил Евраев, такой подход позволит уйти от излишнего административного контроля за заказчиками и значительно облегчит их работу.
Например, если заказчик купил в один день два раза канцелярскую бумагу контрактами по 250 тысяч рублей, то это не будет считаться нарушением.
«До этого в регионах складывалась разная практика контроля и наша задача заключалась в том, чтобы ввести в вопросе малых закупок единый подход», - отметил Михаил Евраев.
При этом действия заказчиков при проведении закупок малого объема, приводящие к дроблению одной закупки в сфере строительства и капремонта с единой проектной документацией, могут быть квалифицированы как уход от проведения конкурентных процедур в строительстве и как нарушение ст.16 Закона о защите конкуренции.
Подробнее с разъяснениями ФАС России о порядке применения п.4 и п.5. ч.1. ст.93 Закона о контрактной системе (закупки малого объема) можно ознакомиться в Письме ФАС России от 14.11.2019 г. № ИА/100041/19. #ФАС #ЗМО #дроблениезакупок
Источник: ФАС России
Заказчики вправе совершать закупки стоимостью до 300, а в определённых случаях до 600 тысяч рублей, у единственного поставщика с соблюдением двух условий: контракт не должен превышать 300 тысяч, общий объём малых закупок не должен превышать определенного в 44-ФЗ годового лимита.
По мнению ведомства, само по себе неоднократное приобретение одноименных товаров, работ и услуг у единственного поставщика не противоречит нормам Закона о контрактной системе, если, конечно, такие действия не являются результатом антиконкурентного соглашения.
Как отметил заместитель руководителя ФАС России Михаил Евраев, такой подход позволит уйти от излишнего административного контроля за заказчиками и значительно облегчит их работу.
Например, если заказчик купил в один день два раза канцелярскую бумагу контрактами по 250 тысяч рублей, то это не будет считаться нарушением.
«До этого в регионах складывалась разная практика контроля и наша задача заключалась в том, чтобы ввести в вопросе малых закупок единый подход», - отметил Михаил Евраев.
При этом действия заказчиков при проведении закупок малого объема, приводящие к дроблению одной закупки в сфере строительства и капремонта с единой проектной документацией, могут быть квалифицированы как уход от проведения конкурентных процедур в строительстве и как нарушение ст.16 Закона о защите конкуренции.
Подробнее с разъяснениями ФАС России о порядке применения п.4 и п.5. ч.1. ст.93 Закона о контрактной системе (закупки малого объема) можно ознакомиться в Письме ФАС России от 14.11.2019 г. № ИА/100041/19. #ФАС #ЗМО #дроблениезакупок
Источник: ФАС России
УФАС признало незаконными контракты на строительно-монтажные работы с одним едпоставщиком
Заказчик заключил с единственным поставщиком 3 контракта по п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ:
● на 598 641,84 руб. заключен контракт на демонтаж дверных коробок, полотен, наличников, демонтаж и устройство полов, очистку и окрашивание потолков;
● 213 742,80 руб. — на окрашивание потолков, покрытие полов лаком, устройство плинтусов и дверных проемов;
● 43 266,96 руб. — на демонтаж светильников для люминесцентных ламп и монтаж светильников со светодиодной решеткой.
Прокуратура заподозрила нарушения и обратилась в контрольный орган.
Заказчик пояснил: финансирование закупок поступило поздно, поэтому он решил заключить контракты без проведения конкурентных процедур. Это проверяющих не убедило.
УФАС решило, что работы объединены хозяйственной целью и они являются однородными. Кроме того, в контрактах указаны те же место и сроки выполнения работ.
Контрольный орган отметил следующее. Хотя п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ не предусматривает ограничений по количеству работ с одним исполнителем, видам работ и срокам их исполнения, заказчик может заключить контракт с единственным поставщиком, если проведение конкурентных процедур нецелесообразно из-за того, что организационные затраты на проведение закупки не соответствуют ее стоимости.
Закупку признали искусственно раздробленной, а заказчика — нарушившим Закон о защите конкуренции. #стройка #дроблениезакупок #консультантплюс
Документ: Решение Пензенского УФАС России от 21.07.2020 по делу N 058/01/16-191/2020
Заказчик заключил с единственным поставщиком 3 контракта по п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ:
● на 598 641,84 руб. заключен контракт на демонтаж дверных коробок, полотен, наличников, демонтаж и устройство полов, очистку и окрашивание потолков;
● 213 742,80 руб. — на окрашивание потолков, покрытие полов лаком, устройство плинтусов и дверных проемов;
● 43 266,96 руб. — на демонтаж светильников для люминесцентных ламп и монтаж светильников со светодиодной решеткой.
Прокуратура заподозрила нарушения и обратилась в контрольный орган.
Заказчик пояснил: финансирование закупок поступило поздно, поэтому он решил заключить контракты без проведения конкурентных процедур. Это проверяющих не убедило.
УФАС решило, что работы объединены хозяйственной целью и они являются однородными. Кроме того, в контрактах указаны те же место и сроки выполнения работ.
Контрольный орган отметил следующее. Хотя п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ не предусматривает ограничений по количеству работ с одним исполнителем, видам работ и срокам их исполнения, заказчик может заключить контракт с единственным поставщиком, если проведение конкурентных процедур нецелесообразно из-за того, что организационные затраты на проведение закупки не соответствуют ее стоимости.
Закупку признали искусственно раздробленной, а заказчика — нарушившим Закон о защите конкуренции. #стройка #дроблениезакупок #консультантплюс
Документ: Решение Пензенского УФАС России от 21.07.2020 по делу N 058/01/16-191/2020
Суд признал законным заключение с едпоставщиком нескольких госконтрактов с однородным предметом
Прокурор обратился в суд с требованием признать недействительными два договора с единственным подрядчиком на однородные работы. Стороны заключили их на основании п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ с интервалом в 1 месяц. Истец считал, что закупка искусственно раздроблена для обхода конкурентных процедур.
Суды в иске отказали, отметив, что Закон N 44-ФЗ не ограничивает количество закупок у едпоставщика в отношении однородных товаров, работ или услуг. Лимиты установлены только на годовой объем и цену отдельного контракта.
Напомним, аналогичную позицию занимает ФАС.
Однако в судебной практике встречается и другой подход: искусственное дробление закупки противоречит Закону N 44-ФЗ. Такой вывод содержится в Определении ВС РФ от 02.03.2021 N 309-ЭС21-215, постановлениях: АС Волго-Вятского округа (от 25.09.2020 N Ф01-12626/2020 по делу N А43-46714/2019), АС Поволжского округа (от 24.11.2020 N Ф06-66462/2020 по делу N А65-31795/2019), АС Северо-Кавказского округа (от 10.02.2021 N Ф08-91/2021 по делу N А15-196/2020), АС Уральского округа (от 05.03.2021 N Ф09-397/21 по делу N А60-2745/2020), АС Центрального округа (от 01.02.2021 по делу N А23-9484/2019), Семнадцатого ААС (от 26.02.2021 N 17АП-1315/2021-АК по делу N А60-43613/2020).
Отметим, что в каждом случае суды исследовали обстоятельства и причины дробления закупки, взаимоотношения заказчика и поставщика, наличие возможности провести закупку конкурентным способом. #дроблениезакупок #консультантплюс
Документ: Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 26.02.2021 N 02АП-492/2021 по делу N А31-12102/2020
Прокурор обратился в суд с требованием признать недействительными два договора с единственным подрядчиком на однородные работы. Стороны заключили их на основании п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ с интервалом в 1 месяц. Истец считал, что закупка искусственно раздроблена для обхода конкурентных процедур.
Суды в иске отказали, отметив, что Закон N 44-ФЗ не ограничивает количество закупок у едпоставщика в отношении однородных товаров, работ или услуг. Лимиты установлены только на годовой объем и цену отдельного контракта.
Напомним, аналогичную позицию занимает ФАС.
Однако в судебной практике встречается и другой подход: искусственное дробление закупки противоречит Закону N 44-ФЗ. Такой вывод содержится в Определении ВС РФ от 02.03.2021 N 309-ЭС21-215, постановлениях: АС Волго-Вятского округа (от 25.09.2020 N Ф01-12626/2020 по делу N А43-46714/2019), АС Поволжского округа (от 24.11.2020 N Ф06-66462/2020 по делу N А65-31795/2019), АС Северо-Кавказского округа (от 10.02.2021 N Ф08-91/2021 по делу N А15-196/2020), АС Уральского округа (от 05.03.2021 N Ф09-397/21 по делу N А60-2745/2020), АС Центрального округа (от 01.02.2021 по делу N А23-9484/2019), Семнадцатого ААС (от 26.02.2021 N 17АП-1315/2021-АК по делу N А60-43613/2020).
Отметим, что в каждом случае суды исследовали обстоятельства и причины дробления закупки, взаимоотношения заказчика и поставщика, наличие возможности провести закупку конкурентным способом. #дроблениезакупок #консультантплюс
Документ: Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 26.02.2021 N 02АП-492/2021 по делу N А31-12102/2020
✅ Судебная практика по Закону N 44-ФЗ: обзор за март
В обзор вошло 11 постановлений арбитражных судов округов, которые касаются дробления закупок, расчета цены при закупках топлива, подтверждения опыта участниками "строительных" закупок и других вопросов. #консультантплюс
📍Дробление закупки не должно приводить к негативным последствиям для добросовестного подрядчика
Подрядчик добросовестно выполнил свои обязательства и сдал результаты работ заказчику по 4 муниципальным контрактам. Каждый контракт был заключен в рамках закупок малого объема.
Спустя несколько месяцев прокурор потребовал признать контракты недействительными из-за дробления закупки в целях ухода от конкурентных процедур. Прокурор также просил обязать подрядчика вернуть оплату по всем контрактам (более 1 млн руб.).
Суды признали контракты ничтожными, но полученную по ним оплату взыскивать не стали. Они отметили:
● инициатором заключения контрактов выступил заказчик, именно он нарушил положения законодательства о контрактной системе;
● прокурор не доказал, что подрядчик знал о нарушении заказчиком требований закона;
● если подрядчик вернет деньги, заказчик, у которого останутся результаты работ, получит выгоду от своего недобросовестного поведения. #дроблениезакупок
Документ: Постановление АС Поволжского округа от 18.03.2021 по делу N А55-11835/2020
📍Заказчик вправе использовать в формуле расчета цены топлива фактические цены на АЗС
Заказчик привязал формулу ценообразования к розничным ценам на бензин, которые действуют непосредственно в день заправки. Участник закупки посчитал такую формулу незаконной и указал, что она выгодна только собственникам АЗС.
УФАС поддержало участника, а вот суды трех инстанций встали на сторону заказчика. Они отметили, что формулу цены каждый заказчик разрабатывает самостоятельно. Спорная формула, по мнению судов, прозрачна и справедлива. #НМЦК #топливо
Документ: Постановление АС Поволжского округа от 23.03.2021 по делу N А06-1385/2020
📍Нельзя объединять в один лот медосмотры и психиатрическое освидетельствование работников
УФАС и суды трех инстанций указали: в силу разного нормативно-правового регулирования не у всех организаций, которые могут проводить медосмотры, есть врачебные комиссии по психиатрическому освидетельствованию. Если включить эти услуги в одну закупку, будет ограничена конкуренция.
Документ: Постановление АС Северо-Западного округа от 12.03.2021 по делу N А56-33805/2020
📍Если в комплексное обслуживание помещений входят услуги из аукционного перечня, конкурс проводить нельзя
Заказчик провел открытый электронный #конкурс на оказание услуг по комплексному обслуживанию зданий (код по ОКПД2 81.10.10.000). В техзадании заказчик указал, что среди прочего в обязанности исполнителя входит техническая эксплуатация и текущий ремонт сетей электро-, тепло- и водоснабжения.
Антимонопольный орган отметил: указанные услуги есть в аукционном перечне, а значит, нужно было проводить электронный аукцион.
Документ: Постановление АС Центрального округа от 11.03.2021 по делу N А14-1098/202
📍Добросовестный подрядчик не отвечает за ошибки в начальной цене договора
Контрольно-счетная палата установила, что заказчик неправильно применил расценки при формировании начальной цены договора подряда. Из-за этого цена оказалась завышена почти на 145 тыс. руб.
Суды трех инстанций отказали заказчику, который требовал от подрядчика вернуть эту сумму. Суды отметили: весь объем работ по договору принят без замечаний, стоимость оплаченных работ не превышает цену договора. #НМЦК
Документ: Постановление АС Северо-Западного округа от 11.03.2021 по делу N А56-53240/2020
В обзор вошло 11 постановлений арбитражных судов округов, которые касаются дробления закупок, расчета цены при закупках топлива, подтверждения опыта участниками "строительных" закупок и других вопросов. #консультантплюс
📍Дробление закупки не должно приводить к негативным последствиям для добросовестного подрядчика
Подрядчик добросовестно выполнил свои обязательства и сдал результаты работ заказчику по 4 муниципальным контрактам. Каждый контракт был заключен в рамках закупок малого объема.
Спустя несколько месяцев прокурор потребовал признать контракты недействительными из-за дробления закупки в целях ухода от конкурентных процедур. Прокурор также просил обязать подрядчика вернуть оплату по всем контрактам (более 1 млн руб.).
Суды признали контракты ничтожными, но полученную по ним оплату взыскивать не стали. Они отметили:
● инициатором заключения контрактов выступил заказчик, именно он нарушил положения законодательства о контрактной системе;
● прокурор не доказал, что подрядчик знал о нарушении заказчиком требований закона;
● если подрядчик вернет деньги, заказчик, у которого останутся результаты работ, получит выгоду от своего недобросовестного поведения. #дроблениезакупок
Документ: Постановление АС Поволжского округа от 18.03.2021 по делу N А55-11835/2020
📍Заказчик вправе использовать в формуле расчета цены топлива фактические цены на АЗС
Заказчик привязал формулу ценообразования к розничным ценам на бензин, которые действуют непосредственно в день заправки. Участник закупки посчитал такую формулу незаконной и указал, что она выгодна только собственникам АЗС.
УФАС поддержало участника, а вот суды трех инстанций встали на сторону заказчика. Они отметили, что формулу цены каждый заказчик разрабатывает самостоятельно. Спорная формула, по мнению судов, прозрачна и справедлива. #НМЦК #топливо
Документ: Постановление АС Поволжского округа от 23.03.2021 по делу N А06-1385/2020
📍Нельзя объединять в один лот медосмотры и психиатрическое освидетельствование работников
УФАС и суды трех инстанций указали: в силу разного нормативно-правового регулирования не у всех организаций, которые могут проводить медосмотры, есть врачебные комиссии по психиатрическому освидетельствованию. Если включить эти услуги в одну закупку, будет ограничена конкуренция.
Документ: Постановление АС Северо-Западного округа от 12.03.2021 по делу N А56-33805/2020
📍Если в комплексное обслуживание помещений входят услуги из аукционного перечня, конкурс проводить нельзя
Заказчик провел открытый электронный #конкурс на оказание услуг по комплексному обслуживанию зданий (код по ОКПД2 81.10.10.000). В техзадании заказчик указал, что среди прочего в обязанности исполнителя входит техническая эксплуатация и текущий ремонт сетей электро-, тепло- и водоснабжения.
Антимонопольный орган отметил: указанные услуги есть в аукционном перечне, а значит, нужно было проводить электронный аукцион.
Документ: Постановление АС Центрального округа от 11.03.2021 по делу N А14-1098/202
📍Добросовестный подрядчик не отвечает за ошибки в начальной цене договора
Контрольно-счетная палата установила, что заказчик неправильно применил расценки при формировании начальной цены договора подряда. Из-за этого цена оказалась завышена почти на 145 тыс. руб.
Суды трех инстанций отказали заказчику, который требовал от подрядчика вернуть эту сумму. Суды отметили: весь объем работ по договору принят без замечаний, стоимость оплаченных работ не превышает цену договора. #НМЦК
Документ: Постановление АС Северо-Западного округа от 11.03.2021 по делу N А56-53240/2020
Дробление закупок: позиция Верховного Суда
Дробление закупок, как известно, напрямую не запрещено ни 44-ФЗ, ни 223-ФЗ. Однако в Законе 135-ФЗ «О защите конкуренции» есть нормы, которые используют УФАСы для квалификации дробления. В частности, к ним относится ст. 16, запрещающая соглашения между органами власти и хозяйствующими субъектами, если они ограничивают конкуренцию.
Между тем, вышедшее недавно Постановление Пленума ВС РФ от 04.03.2021 № 2 многое меняет в этом вопросе. Дело в том, что, по мнению ВС, за нарушение ст. 16 Закона 135-ФЗ можно привлекать к ответственности только органы власти. А для подведомственных им учреждений и предприятий должны применяться другие нормы (см. п. 33 Постановления).
Фактически это означает, что:
1️⃣ Дробление закупок органами власти (а они, как известно, работают по 44-ФЗ) должно квалифицироваться как нарушение ст. 16 Закона 135-ФЗ.
2️⃣ Дробление закупок учреждениями, работающими по 44-ФЗ, может рассматриваться исключительно как нарушение самого 44-ФЗ (неправильный выбор способа закупки, ч. 5 ст. 24 Закона 44-ФЗ), но не ст. 16 Закона 135-ФЗ.
3️⃣ Дробление закупок заказчиками по 223-ФЗ также не может квалифицироваться как нарушение ст. 16 Закона 135-ФЗ.
Очевидно, такой вывод высшей судебной инстанции должен привести к существенному изменению антимонопольной практики, складывающейся по вопросам дробления. Но время покажет. #ВС #дроблениезакупок
Источник: bit.ly/3ihnDDW
Дробление закупок, как известно, напрямую не запрещено ни 44-ФЗ, ни 223-ФЗ. Однако в Законе 135-ФЗ «О защите конкуренции» есть нормы, которые используют УФАСы для квалификации дробления. В частности, к ним относится ст. 16, запрещающая соглашения между органами власти и хозяйствующими субъектами, если они ограничивают конкуренцию.
Между тем, вышедшее недавно Постановление Пленума ВС РФ от 04.03.2021 № 2 многое меняет в этом вопросе. Дело в том, что, по мнению ВС, за нарушение ст. 16 Закона 135-ФЗ можно привлекать к ответственности только органы власти. А для подведомственных им учреждений и предприятий должны применяться другие нормы (см. п. 33 Постановления).
Фактически это означает, что:
1️⃣ Дробление закупок органами власти (а они, как известно, работают по 44-ФЗ) должно квалифицироваться как нарушение ст. 16 Закона 135-ФЗ.
2️⃣ Дробление закупок учреждениями, работающими по 44-ФЗ, может рассматриваться исключительно как нарушение самого 44-ФЗ (неправильный выбор способа закупки, ч. 5 ст. 24 Закона 44-ФЗ), но не ст. 16 Закона 135-ФЗ.
3️⃣ Дробление закупок заказчиками по 223-ФЗ также не может квалифицироваться как нарушение ст. 16 Закона 135-ФЗ.
Очевидно, такой вывод высшей судебной инстанции должен привести к существенному изменению антимонопольной практики, складывающейся по вопросам дробления. Но время покажет. #ВС #дроблениезакупок
Источник: bit.ly/3ihnDDW